T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ\t
TÜRK MİLLETİ ADINA\t
\tT.C.
\tBURSA
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ\t\t\t\t\tGEREKÇELİ KARAR
ESAS NO\t: 2019/361 Esas
KARAR NO\t: 2020/830
HAKİM\t: ... ...
KATİP\t: ... ...
DAVACI \t: ... - ...
VEKİLİ\t: Av. ... - [16629-26563-..] UETS
DAVALI \t: ... - ... ...
VEKİLİ\t: Av. ... - [16153-51385-...] UETS
DAVA\t: İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ\t: 26/04/2019
KARAR TARİHİ\t: 08/12/2020
KARAR YAZIM TARİHİ \t: 05/01/2021
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesi ile; Müvekkili şirket ile dava dışı ... İnş. Tes. Taa. Ltd. Şti. arasında 18.12.2017 tarihli hazır beton satış sözleşmesi imzalanmış olduğunu; sözleşme gereği davalı ...'ın kefil olduğunu; davalı borçlu aleyhine Bursa 5. İcra Dairesinin 2018/... E. Sayılı dosyası ile kefaletten dolayı icra takibi başlattıklarını, ancak davalı/borçlunun itirazı üzerine takibin durdurulmasına karar verildiğini; belirterek, davanın kabulüne, itirazın iptali ile takibin devamına, %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmolunmasına, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP:
Davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadığı görülmüştür.
KANITLAR:
İcra dosyası, sözleşme, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs.
KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME :
Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 5. İcra Dairesinin 2018/... Esas sayılı dosyasında, 51.957,74-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.
Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.
Mahkememizce, Davacı ile dava dışı ... İnş. Ve Tesisat Taah. Ltd. Şti. Ve davalı ... arasındaki alacak borç ilişkinin açıklığa kavuşturulması yönünden, davacıya ait ticari defter ve bağlı kayıtları üzerinde SMM bilirkişi tarafından bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir.
Alınan 04/02/2020 tarihli bilirkişi raporunda; Davacı ile dava dışı ... İnş.Tes.Taa.Ltd.Şti. arasında 18.12.2017 tarihinde hazır beton teslimi konusunda sözleşme imzalanmış olduğu ve anılan sözleşme ile kefalete ilişkin hususların 12.madde ile düzenlendiği; sözleşmede kefil olarak davalı ... adının ve imzasının yer aldığı; davacı taraf defterlerinde, dava dışı ... İnş.Tes.Taah.Ltd.Şti'nin, 18.12.2018 takip tarihi itibarı ile 50.805,23.-TL borç kaydının mevcut olduğu; Davacı tarafın, anılan dava dışı Şirket'e yapmış olduğu ve bildirim yükümlülüğü üzerinde olan tüm satışlarını Bs Formları ile ilgili vergi dairesine beyan etmiş olduğu; davacı vekilince, T.C. Bursa 5. İcra Müdürlüğü 2018/... E.Sayılı dosyası ile 50.805,23.-TL asıl alacak ve 1.152,51.-TL (25.11.2018 itibarı ile) işlemiş faiz olmak üzere toplam 51.957,74.-TL alacak üzerinden takip başlatılmış olmakla birlikte; dosya içeriğinde ve icra dosyası eklerinde, davalının evvelce temerrüde düşürüldüğüne dair yazılı bir belge olmaması nedeni ile faiz hesap tablosu oluşturulmadığı bildirilmiştir.
Davalı tarafından bilirkişi raporuna itiraz edilmemiştir.
Dosyaya davalı tarafından sunulan vekaletname incelendiğinde davalı ...'ın dava dışı şirket ... İnşaat Ltd. Şti.nin yetkilisi olduğu anlaşılmaktadır.
O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı ile dava dışı ... İnş.Tes.Taa.Ltd.Şti. arasında hazır beton teslimi konusunda sözleşme akdedildiği, davalının sözleşmeyi kefil sıfatıyla imzaladığı, sözleşmeden kaynaklanan borcun ödenmemesi üzerine Bursa 5. İcra Müdürlüğü'nün 2018/... Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalının icra takibine itiraz ettiği görülmüştür. Mahkememizce SMM bilirkişi tarafından yapılan bilirkişi incelemesinde yapılan hesaplama neticesinde borç tutarları hesaplanmış olup; 50.805,23.-TL asıl alacak üzerinden takibin devamına, davalının icra takibinden önce temerrüde düşürüldüğüne dair belge olmadığından faiz isteminin reddine, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın likit olduğu, davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından asıl alacağın %20'si oranında hesaplanan 10.161,05 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.
H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,
1-Davanın KISMEN KABULÜ ile; davalının Bursa 5. İcra Müdürlüğü'nün 2018/... esas sayılı dosyasında yapmış olduğu itirazın KISMEN İPTALİ İLE; takibin 50.805,23-TL asıl alacak üzerinden DEVAMINA, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
2-Alacak likit olduğundan asıl alacağın % 20'si üzerinden hesaplanan 10.161,05-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Harçlar yasası gereği alınması gereken 3.470,51-TL harçtan peşin alınan 627,52-TL harcın mahsubu ile bakiye 2.842,99 -TL harcın davalıdan tahsiline,
4-7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin davalıdan alınarak hazineye ödenmesine,
5-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 662,00-TL yargılama gideri üzerinden kabul red oranına gör hesaplanan 647,32-TL ile peşin alınan 627,52-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderlerin davacı üzerinde bırakılmasına,
6-Davacı yararına ölçümlenen 7.404,68-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
7-Davalı yararına ölçümlenen 1.152,51-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
8-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine,
Dair; davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı yanın yokluğunda kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde Bursa BAM'da İstinaf yolu açık olmak üzere karar verildi.08/12/2020
Katip ...
¸E-imzalıdır.
Hakim ...
¸E-imzalıdır.
Davacı gideri ;
500,00 TL bilirkişi gideri,
162,00 TL tebligat posta gideri
662,00 TL toplam gider
Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır.
Aslının aynı olduğu tasdik olunur.
Katip ...
¸E-imzalıdır.