T.C. ANKARA 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ\t
TÜRK MİLLETİ ADINA YARGILAMA YAPMAYA VE HÜKÜM VERMEYE YETKİLİ
\tT.C.
\tANKARA
\t4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO\t: 2020/696 Esas
KARAR NO\t: 2021/205
DAVA\t: Şirketin İhyası
DAVA TARİHİ\t: 30/12/2020
KARAR TARİHİ\t: 24/03/2021
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH \t: 05/04/2021
Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; ... Mahkemesinin ... esas sayılı dava dosyasında davalı ... Fotoğraf Matbaa Elektronik Malzemeleri San. Ve Tic. Ltd.Şti. aleyhine hizmet tespit davası açıldığını, yargılama aşamasında davanın kabulüne karar verildiğini, Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi'nin 09.06.2020 tarih ve 2019/614 Esas 2020/706 Karar sayılı hükmü ile davalı şirketin (... Ltd. Şti.) ticaret sicil kaydının silindiği gerekçesi ile tüzel kişiliği kalmayan şirket yönünden taraf teşkili sağlanmadığı için ihya prosedürü uygulanmadan karar verilmesini usul ve yasaya aykırı bularak ilk derece mahkemesinin kararını kaldırıldığını, ilk derece mahkemesince dosyanın 2020/162 esasına kaydedildiğini ve mahkemece şirket hakkına ihya davası açılması için süre ve yetki verildiğini belirterek ... Mahkemesinde davalı ... Fotoğraf Matbaa Elektronik Malzemeleri San. Ve Tic. Ltd.Şirketin ihyasına karar verilmesini dava ve talep etmiştir.
SAVUNMA \t :
Davalı ... Sicil Müdürlüğü cevap dilekçesinde özetle; ihyası talep edilen ... sicil numaralı şirketin 30/06/2000 tarihinde kurulduğunu, ... Fotoğraf Matbaa Elektronik Malzemeleri San. Ve Tic. Ltd.Şirketinin 6102 sayılı TTK'nun geçici 10.maddesi kapsamında şirket sermayesini 10.000,00 TL'ye çıkardığı için geçici 7.maddedeki usule uygun olarak resen terkin edildiğini, 03/07/2014 tarihinde şirketin son kayıtlı adresine tebligat gönderildiğini ve 06/08/2014 tarihinde teslim edildiğini, ayrıca söz konusu hususlar 07/07/2014 tarih ve 8606 sayılı TTSG'de ihtaren de ilan edildiğini, şirketin davalarının, alacak ve borçlarının müdürlükleri tarafından bilinmesinin mümkün olmadığını, dava konusu şirketin 6102 sayılı Türk Ticaret Kaunu'nun Geçici 7. Maddesi kapsamında 03/02/2015 tarihinde resen terkin edildiğini, davanın açılış tarihinin ise 30/12/2020 olduğunu, zaman aşımı sebebiyle davanın reddinin gerektiğini, mahkemece resen terkinin geçici 7. Maddedeki düzenlemeye göre terkin edilmemesi gerektiğine kanaat getirirse şirketin ihyasına karar verebileceğini, bu durumda ek tasfiyeye karar verilmeyip şirketin ihyasının gerektiğini, resen terkinin hukuka uygun olduğunu, 6102 sayılı TTK'nın 547.maddesi uyarınca ek tasfiyeye karar verilmesi ve TTK.'nın 547/2. Maddesi uyarınca tasfiye memuru atanması gerektiğini, ticaret sicili müdürlüğü tescile dair verilen kararlara karşı açılan davalarda yasadan doğan zorunlu hasım durumunda olduğunu belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
YARGILAMA VE \tGEREKÇE\t:
Dava, davacının dava konusu şirket hakkında iş mahkemesinde açtığı hizmet tespit davasının yargılaması aşamasında dava konusu şirket resen terkin olduğundan şirketin ihyası konularına ilişkindir.(TTK geçici 10 ve TTK geçici 7.madde)
Mahkememizce celp edilen ticaret sicil kaydına göre ... sicil nolu dava konusu ihyası istenen ... Fotoğraf Matbaa Elektronik Malzemeleri San. Ve Tic. Ltd.Şirketinin 08/01/1997 tarihinde kurulduğu, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun geçici 10. maddesi uyarınca sermayesini asgari tutara yükseltmesi için Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından kendisine yapılan ihtar ve 07/10/2013 tarihli, 8420 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanan ilana rağmen süresi içerisinde sermaye artırımı yaparak bildirimde bulunmayan şirketin 03/02/2015 tarihinde ticaret sicilinden resen silindiği ve ticaret sicil gazetesinin 06/02/2015 tarih ve 8753 sayısında ilan edildiği anlaşılmıştır. Terkin işleminin dayanak belgelerinin yapılan incelemesinde bila tebliğ iade edildiği anlaşılmıştır.
Celp edilen icra dosyalarının yapılan incelemelerinde; ... Mahkemesinin 2020/162 esas sayılı dosyasında davacı ... tarafından davalı ... Fotoğraf Matbaa Elektronik Malz.San. Ve Tic. Ltd.Şti.aleyhine hizmet tespit davası açıldığı, davanın devam ettiği, davalı şirket hakkında dava açmak üzere davacı vekiline yetki verildiği anlaşılmıştır.
İlan edilen son ticaret sicil kaydına göre Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 20. Hukuk Dairesi tarafından şirketin ihyasına karar verildiği belirtildiğinden ilgili karar celp edilmiş yapılan incelemede; ... ATM'de açılan ihya davası sonucu dava konusu ... şirketinin Ankara ... ATM'nin ... esas sayılı dosyası ile sınırlı olmak üzere ihyasına karar verildiği, istinaf edilmesi üzerine Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 21. Hukuk Dairesinin 2019/767 esas 2019/757 karar sayılı ilamıyla ihyasına karar verilen şirkete ...'in tasfiye memuru olarak atanmasına karar verildiği ve kararın kesinleştiği anlaşılmıştır.
Somut olayda, davacının ihyası istenen şirket aleyhine Ankara .İş Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasında hizmet tespit davası açıldığı, dosyanın derdest olduğu, bu nedenle davacı tarafın şirketin ihyasını talep etmekte hukuki menfaati bulunduğu anlaşılmıştır.
6102 Sayılı TTK. Geçici 7. maddesinin 1. fıkrası uyarınca 01.07.2015 tarihine kadar kanunda sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır. Madde hükmüne göre anonim şirketler 559 Sayılı Türk Ticaret Kanununun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermayelerini öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları, 6102 Sayılı TTK'nın yürürlük tarihinden önce veya 01.07.2015 tarihine kadar münfesih olmaları, aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantılarının yapılamaması, TTK'nın yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanılmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoların ve kati bilançonun genel kurula tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin edilememeleri sebepleriyle resen terkin edilebilirler. Kanunda yapılan düzenleme uyarınca Ticaret sicil müdürlüklerince kapsam dahilindeki şirketlere bir ihtar gönderilir. Bu şirketler tasfiye memuru bildirdikleri takdirde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirmeyen şirketlerin unvanı ise ticaret sicilinden re'sen silinir. Ancak, devam eden davası bulunan şirketler için bu madde hükmü uygulanmayacağı açıkca kabul edilmiştir. Kanun koyucu aynı maddenin 15. fıkrasında yapılan düzenleme ile ticaret sicilinden bu kanun hükümlerine göre kaydı silinen şirket alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak, şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilirler. Yüksek Yargıtay yerleşik uygulaması da bu yöndedir. (11 HD. 04.12.2014, 2014/12860 E. 2014/19016 K.) 6102 sayılı TTK. Geçici 7. madde uyarınca açılacak ihya davalarında davanın sadece ilgili ticaret sicil müdürlüğüne yöneltilmesi zorunlu ve yeterlidir. İhyası istenen şirket TTK. da öngörülen olağan tasfiye usulüne göre tasfiye edilmemiş olduğundan ve tasfiye memuru bulunmadığından ayrıca başkaca herhangi bir kişiye yönelik dava açılmasına gerek yoktur.
6102 sayılı TTK.'ya 6552 sayılı Kanun m. 134 (10/09/2014 tarihinde kabul edilmiştir) hükmüyle yüklenen GEÇİCİ 10. MADDEDE yapılan düzenleme uyarınca \" TTK ya göre yapılması gereken sermaye artırımlarını herhangi bir nedenle yapmamış olan şirketler hakkında asgari sermaye şartını bu maddenin yayını tarihinden itibaren üç ay içinde yapmaları halinde fesih işlemi uygulanmaz. Sermaye artırımında bulunmaması nedeniyle ticaret sicili kaydı silinenlerin de bu süre içinde sermaye artırımı için başvurmaları halinde kayıtları resen yeniden oluşturulur. \" şeklinde düzenleme yapılmıştır. Kanun koyucu yapılan bu düzenleme ile sadece sermayelerini öngörülen sürede asgari tutarlara yükseltmedikleri için ticaret sicil müdürlüğü tarafından haklarında resen terkin işlemi yapılmış olan şirket ve kooperatiflere yasal sürede başvurmaları halinde Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından resen sicile tescil edilmelerine yönelik bir imkan getirmiştir.
Her ne kadar davalı şirketin TTK. Geçici 10.maddesi uyarınca resen terkin işleminden itibaren 5 yıl geçmiş ise de Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin içtihatlarında belirtildiği üzere yasada belirtilen usulü uygun gerekli tebliğ ve ilan işlemleri yapıldıktan sonra şirket yetkilileri tarafından tebliğ ve ilanda belirtilen işlemler yapılmadığı takdirde şirketin resen terkin edilerek tescil ve ilan edilmesi gerekir. Şayet şirket hakkında herhangi bir dava veya icra takibi var ise ya da tebliğ ve ilan işlemleri usulüne uygun yapılmamış ise şirketin ticaret sicil kaydının silinmesinin TTK.Geçici 10.maddesine aykırı olduğu, bu nedenle hak düşürücü süre söz konusu olmayacaktır. Olayımızda ticaret sicil müdürlüğünce TTK.10. Maddesi kapsamında gerekli işlemlerin yapılması için yapılan tebligata rağmen cevap verilmediği gerekçesiyle dava konusu şirketin resen terkin edildiği ancak yasada belirtilen tebligatların şirket yetkililerine usulüne uygun yapılmadığı anlaşıldığından bu durumda 5 yıllık hak düşürücü sürenin uygulanmasının söz konusu olmadığı anlaşılmıştır. Dava konusu şirket hakkında alınmış bir tasfiye kararı ve atanmış bir tasfiye memuru bulunmadığından tasfiye memuru atanmasına gerek bulunmadığı anlaşılmıştır. (Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 2020/5321 esas 2020/4339 karar)
Zorunlu nedenlerden dolayı açılan ihya davalarında yasal hasım konumunda olan ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yargılama giderlerinden(davada yapılan giderler, vekalet ücreti, yargılama harçları, HMK.m.323) sorumlu tutulamaz. Çünkü ticaret şirketinin yeniden ihyası amacı ile açılan davalarda ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yasal ve zorunlu hasım konumundadır. Bu nedenle ticaret şirketinin ihyasına yönelik dava kabulle sonuçlanmış olsa bile yasal zorunlu hasım olan Ticaret Sicil Müdürlüğü aleyhine yargılama gideri hükmedilemez.Yerleşik Yargıtay uygulamasında bu yöndedir.(11 HD.28/05/2014, 2014/5601 E., 2014/9886 K.).
Dosya içerisinde toplanan tüm deliller, ticaret sicil müdürlüğünden gelen ticaret sicil kaydı, taraf beyanları, dosyaya sunulan diğer belgelere göre, 6102 sayılı TTK'nun geçici 10. maddesi uyarınca ticaret sicilinden resen terkin edilen şirketin ihyası için yasal koşulların oluştuğu, davacı tarafın ihya talep etmekte hukuken korunmaya değer haklı menfaatinin bulunduğu anlaşıldığından davacının davalı ... sicil müdürlüğü aleyhine açtığı davanın kabulüne dava konusu şirketin ihyasına ve ticaret siciline tesciline karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM\t : Yukarıda açıklanan nedenlerle,
1-Davanın kabulüne, Ankara Ticaret Sicil Müdürlüğünde kayıtlı ... sicil nolu kayıtlı ... Fotoğraf Matbaa Elektronik Malzemeleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin ... Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasıyla sınırlı olmak üzere ihyasına,
2- Karar kesinleştiğinde karar örneğinin Ticaret Sicil Müdürlüğüne gönderilmesine,
3-Alınması gerekli 59,30 TL harçtan peşin yatırılan 54,40 TL harcın mahsubu ile eksik kalan 4,90 TL harcın davacıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına,
4-Açılan davanın niteliği ve davalı tarafın yasal ve zorunlu hasım olması nedeniyle, davacı tarafça yapılan yargılama giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına,
5-Davacı tarafından yatırılan gider avansından arta kalan gider avansının karar kesinleştiğinde talep halinde yatırana iadesine,
Dair tarafların yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde mahkememize verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere oy birliğiyle karar verildi. 24/03/2021
Başkan ...
e-imza
Üye ...
e-imza
Üye ...
e-imza
Katip ...
e-imza