T.C. ADANA BAM 9. HUKUK DAİRESİ Esas-Karar No: 2023/1303 - 2023/1133
T.C.
ADANA
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
9. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO\t: 2023/1303
KARAR NO\t: 2023/1133
KARAR TARİHİ\t: 28/11/2023
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
B Ö L G E A D L İ Y E M A H K E M E S İ K A R A R I
BAŞKAN\t\t: ...
ÜYE\t\t: ...
ÜYE\t\t: ...
KATİP\t\t: ...
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ\t: MERSİN 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ\t\t: 02/06/2023
NUMARASI\t\t: ... ESAS ... KARAR
DAVACI\t: ... ...
VEKİLİ\t: Av...
DAVALI\t: 1 -... ... ...
\t
VEKİLİ\t: Av...
DAVALI\t: 2 -... ... ... GIDA MADDELERİ GİYİM TEMİZLİK TARIM ÜRÜNLERİ İŞ MAKİNELERİ SANAYİ VE DIŞ TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ
DAVANIN KONUSU\t: Ticari Şirket (Olağanüstü Genel Kurul İstemli)
İSTİNAF KARARININ
KARAR TARİHİ : 28/11/2023
YAZIM TARİHİ : 28/11/2023
Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 17/07/2023 tarih ve ... Esas, ... Ek Karar sayılı kararı aleyhine istinaf başvurusunda bulunulmuş olup, istinaf talebinin süresi içinde yapıldığı, başvuru şartlarının yerine getirilmiş olduğu ve istinafa başvuru koşullarının mevcut olduğu dosya üzerinde yapılan ön inceleme sonucu anlaşılmakla yapılan istinaf incelemesi sonucunda;
İDDİALARIN ÖZETİ :
Davacı vekili dava dilekçesi ile; Davalı Şirketin %90 hissesinin müvekkiline, %10 hissesinin ise müdür olarak tayin edilen davalı ... ... ...’ya ait olduğunu, Şirket Müdürler Kurulu Başkanı müvekkilinin yaklaşık 3 yılı aşkın süredir yurtdışında bulunmakta olup; sağlık durumu sebebi ile Türkiye'ye gelmesinin şuan için mümkün görünmediğini, bu süreçte şirketi tek başına yöneten davalı ... ... ...’nın, haricen edindikleri bilgiye göre, şirketin üretim faaliyeti yapılan tesisini kapattığını, şirket malvarlıklarını elden çıkartarak, zimmetine geçirdiğini ve heba ettiğini, ayrıca şirket müdürü davalı ... ... ... şirketin içini boşaltıp şirket ile aynı adreste ... ... Gıda Maddeleri Sanayi ve Dış Ticaret Ltd. Şti. adı altında paravan bir şirket kurulmasını sağladığını, şirketin tüm faaliyetlerini yeni kurulan bu şirket aracılığıyla sürdürdüğünü, müvekkili şirket adresinde kurulan ve faaliyet yürüten ... ... Gıda Maddeleri Sanayi ve Dış Ticaret Ltd. Şti. kurucusu ABD uyruklu ... ... ... müdür ... ... ...’nın damadı, şirketin ilk idareci müdürü Katherine ... ... ise de ... ... ...’nın kızı olduğunu, ayrıca şirket müdürü ...'nın bir kısım hileli yollarla ... ... ... Gıda Maddeleri Giyim Temizlik Tarım Ürünleri İş Makineleri Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi'nin içini boşalttığını ve malvarlıklarını kaçırdığını, stok ve muhasebe kayıtları üzerinde oynadığını, Serbest Bölgede Faaliyet Belgesi'nin iptalini sağladığını, ... ... ... Gıda Maddeleri Giyim Temizlik Tarım Ürünleri İş Makineleri Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi'ni faaliyetsiz hale getirerek, şirketin fabrika faaliyetlerini bu şirket ile aynı adreste kurdurduğu ... ... Gıda Maddeleri Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi adına sürdürdüğünü, nitekim ... Serbest Bölge Kurucu ve İşleticisi A.Ş. tarafından müvekkil şirket aleyhine Mersin 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dava dosyası ile tüzel kişilk perdesinin aralanması davası açıldığını, şirket müdürü tarafından tek başına sahip olduğu yetkiye dayanılarak; şirkete ait demirbaş mallar ile araçların devredildiğini, elden çıkartıldığını, paravan olarak kurulan şirket bünyesine aktarıldığını, bedellerinin şirket hesaplarına aktarılmadığını, usulsüz olarak harcanıp heba edildiğini, ayrıca halen yurt dışında bulunan davalı şirket Müdürler Kurulu Başkanı ... ... tarafından tarafına verilen vekaletname ve yetkiye istinaden davalıya ihtar çekildiğini, ihtarnameye olumsuz cevap verildiğini, şirketin, ortaklıktan ayrılmak isteyen ve şirket ile çıkar çatışması yaşayan ortak tarafından yönetilmesinin daha doğrusu yönetilmeyip, yönetilmesine de müsaade edilmemesinin, gerek TTK. gerekse MK. hükümlerine aykırı bir durum olduğunu belirterek, öncelikle tensiple birlikte davalının şirketi temsil ve ilzam yetkilerinin dava kesinleşinceye kadar kaldırılmasına ve davalının yerine tedbiren şirkete bir yönetim kayyımı veya mahkemenin takdirine göre bir denetim kayyımı atanmasına ve dava sonuna kadar tedbiren temsil ve ilzama yetkili kılınmasına, Türk Ticaret Kanunu 412 md. uyarınca davanın kabulü ile davalı şirketin olağanüstü genel kurul toplantısına çağrılmasına, davalı şirket genel kurulunun toplantıya çağrılması ve gündemin hazırlanması için gerekli işlemleri yapmak üzere sayın mahkemece kayyım atanmasına, kayyımın, olağanüstü Genel Kurul gündemini 6102 sayılı TTK 409-411-412-413 md.'ne göre dava dilekçesine eklenen ihtarnamede yazılı gündem maddelerini de dikkate alarak hazırlamak toplantı zamanını belirlemek ana sözleşmedeki çağrı usulleri ve TTK 414 md.'de gözeterek ortakları toplantıya davet etmesi ve bu konuda gerekli ilanları yapması, bakanlık temsilcisi görevlendirmesi için gerekli başvuruları yapması, toplantı sırasında hazır bulunması, toplantının yapılması ile ilgili olarak tüm resmi özel kuruluşlar nezdinde gerekli başvuru ve işlemleri yapması, alınan toplantı kararlarını ve toplantı tutanağının ticaret siciline tescil ve ilanı için gerekli işlemleri yapma konusunda yetkilenderilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesi ile; davacının yasa dışı yollardan yurt dışına kaçmış olup, bu durumun Emniyet Pasaport Şube Müdürlüğü'ne yazılacak yazıya verilecek cevaptan anlaşılacağını, Resmi kayıtlara göre davacının Türkiye'de olduğunu ve yurt dışına neden kaçtığını hiç kimseye açıklamadığını, yurt dışına Suriye üzerinden kaçıp Ortadoğuda çeşitli ülkelerde dolaşıp daha sonra Amerika Birleşik Devletleri'ne gidebilen bir kişinin, dava üstüne dava açtığı bir şirket ve iftiralar attığı diğer şirket ortağı / müdürü için Türkiye'ye sağlık nedenleriyle gelemediği iddialarının hayatın olağan akışıyla bağdaşmayacağını, davacının tek amacının müvekkilini tehdit etmek, soruşturmalara ve davalara uğratmak suretiyle, müşterek çocuklarından para koparmak olduğunu, davacının şirkette sıradan bir pay sahibi olmayıp şirket müdürler kurulu başkanı olduğunu, olağan veya olağanüstü bir genel kurul çağrısı yapabilmesi için şirket yönetim kuruluna başvurmak zorunda olmayıp, kendisinin şirket yöneticisi olduğunu, diğer yandan davacının şirket müdürler kurulu başkanı olarak bir Genel Kurul toplantı çağrısı yapmadığını, müvekkilinin 06 Mart 2023 tarih ve ... yevmiye numaralı cevabi ihtarname'sinde de belirttiği üzere Türk Ticaret Kanunu’nun 625/1’nci maddesinde, müdürlerin, kanunların ve Şirket Sözleşmesi'nin Genel Kurul'a görev ve yetki vermediği bütün konularda görevli ve yetkili olduğu, Kanun’un 625/1-g maddesinde ise genel kurul toplantısının hazırlanması ve genel kurul kararlarının yürütülmesini, Müdürler Kurulu Başkanı'nın, vazgeçemeyeceği ve devredemeyeceği görev ve yetkisi olduğu çok açık bir şekilde hüküm altına alındığını, davacı vekilinin kendisinin şirketin Müdürler Kurulu Başkanı'nın şahsi vekili olarak, şirketin olağanüstü Genel Kurul yapılmasına yönelik gündemli kararın alınması, ortaklara bildirilmesini, talep etme hakkı bulunmadığını , tarafları ve konusu aynı olan Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 17/05/2022 tarih ve ... Esas sayılı dosyasında yapılan yargılamada Adana Bölge Adliye Mahkemesi 9. Hukuk Dairesi'nin 31.10.2022 tarihli dosya no: ... karar no: ... kararıyla bu konu hakkında daha önce kesin olarak karar verildiğinden, yani maddi anlamda kesin hüküm bulunduğundan, Türk Ticaret Kanunu'nun \"Mahkemenin izni\" başlıklı 412/1 maddesindeki şartlar gerçekleşmediğinden, Türk Medeni Kanununun 427/4. Maddesindeki şartlar gerçekleşmediğinden, Türk Ticaret Kanununun \"Devredilemez ve vazgeçilemez görevler
\" başlıklı maddesindeki şartlar gerçekleşmediğinden, Müdürler Kurulu Başkanı ... ... resmi kayıtlara göre Türkiye'de bulunduğundan ve yasa dışı yollardan yurt dışına kaçtığından, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. \t
İLK DERECE MAHKEMESİ KARAR ÖZETİ :
Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 02/06/2023 tarih ve ... Esas, ... Karar sayılı kararı ile; davanın kabulü ile, Mersin Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı davalı ... ... ... Gıda Maddeleri Giyim Temizlik Tarım Ürünleri İş Makineleri Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi'nin TTK'nun 412. Maddesi uyarınca şirketin genel kurulun toplantıya çağrılması ve gündem düzenlenerek kanun hükümleri uyarınca çağrıyı yaparak TTK'nun 414. Maddesi ve ana sözleşme çerçevesinde topantıya ilişkin gerekli belgeleri hazırlamak ve tüm işlemleri yapmak üzere ... ... ...'in kayyım olarak tayinine, kayyım için 15.000,00.TL ücret takdirine, davacı vekilinin ihtiyati tedbir talebine ilişkin mahkemece davanın esasına yönelik karar verilmesi nedeniyle ihtiyati tedbir kararı verilmesine hukuki yarar kalmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına karar verildiği anlaşılmıştır.
İlk derece mahkemesince verilen kabul kararına karşı davalı vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulduğu, istinaf başvurusu üzerine Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 17/07/2023 tarih ve ... Esas, ... Karar sayılı kararı ile; mahkemece verilen 02/06/2023 tarih ve ... karar sayılı kesin ilamı davalı tarafından istinaf edildiği, anılan kararın kesin olarak verilmiş olduğu, HMK 346/1 maddelerine göre istinaf talebinin reddine karar verildiği anlaşılmıştır.
DAVALI VEKİLİ TARAFINDAN İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ:
Davalı vekili istinaf talebi ile Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas dosyasında verilmiş bulunan 02.06.2023 tarihli karara karşı istinaf talebinde bulunulduğu, yerel mahkemenin istinaf talebinin verilen kararın kesin olduğundan bahisle reddine karar verildiğini, ancak söz konusu istinaf red kararının müvekkilinin mahkemeye erişim hakkını kısıtladığını, yapılan yargılama sonucu yerel mahkemenin maddi anlamda kesinleşen mahkeme kararlarını ve diğer bir kısım kesinleşen mahkeme ara kararlarını yok sayarak davacının taleplerini kabul ettiğini, mahkemenin hüküm ihdas ettiği konuda Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... sayılı dosyasında maddi anlamda kesin hüküm bulunduğunu, yerel mahkemenin tedbirle ilgili ihdas etmiş olduğu kararının halen istinaf aşamasında olduğunu, davacının yasa dışı yollardan yurt dışına kaçtığını, resmi kayıtlara göre halen Türkiye'de görüldüğünü, davacının Türkiye'de bulunmamasının hiçbir haklı ve meşru nedeni olmadığı halde mahkemenin müdahale ve iznini talep etmesinin usule ve yasaya aykırı olduğunu, somut olayda kanunda sayılan şartların gerçekleşmediğini, ticaret sicil kayıtlarından ve dava dilekçesinden anlaşılacağı üzere davacı ... ...'ın şirkette sıradan bir pay sahibi olmadığı, şirket müdürler kurulu başkanı olduğu, olağan veya olağanüstü bir genel kurul çağrısı yapabilmesi için şirket yönetim kuruluna başvurmak zorunda olmadığı, kendisinin şirket yöneticisi olduğu, davacının şirket müdürler kurulu başkanı olarak bir genel kurul toplantı çağrısı da yapmadığını, davacı vekilinin kendisinin şirketin müdürler kurulu başkanının şahsi vekili olarak şirketin olağanüstü genel kurul yapılmasına yönelik gündem kararı alınması ortaklara bildirilmesi talep hakkının bulunmadığı, özellikle maddi anlamda kesinleşen yargı kararları nazara alınarak Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas Sayılı dosyada vermiş bulunduğu 17.07.2023 tarihli istinaf talebinin reddine kararının ortadan kaldırılarak daha önce dosyaya ibraz edilmiş bulunan istinaf dilekçesi doğrultusunda Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas ... Karar ve 02.06.2023 tarihli kararın ortadan kaldırılarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER :
Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas, ... Karar sayılı dosyası ve tüm dosya kapsamı,
HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLERİN VE İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ ve GEREKÇE :
Dava davalı şirketin genel kurulu çağrıya izin talebine ilişkin olup, mahkemece 6102 sayılı TTK'nın 412. maddesi gereğince talebin kabulüne ve ana sözleşme çerçevesinde toplantı için işlemleri yapmak üzere şirkete kayyum atanmasına karar verilmiştir.
TTK' nın 412 maddesi \"Pay sahiplerinin çağrı veya gündeme madde konulmasına ilişkin istemlerinin yönetim kurulunca reddedilmesi veya isteme yedi iş günü içinde olumlu cevap verilmemesi halinde aynı pay sahiplerinin başvurusu üzerine genel kurulun toplantıya çağrılmasına, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesi karar verebilir, mahkeme toplantıya gerek görürse gündemi düzenlemek ve kanun hükümleri uyarınca çağrıyı yapmak üzere bir kayyım atar, kararında kayyımın görevlerini ve toplantı için gerekli belgeleri hazırlamaya ilişkin yetkilerini gösterir. Zorunlu olmadıkça mahkeme dosya üzerinden inceleme yaparak karar verir. Karar kesindir\" şeklinde düzenlenmiştir.
6102 sayılı TTK'nun 412. maddesi uyarınca genel kurulun toplantıya çağrılmasına yönelik izin istemine ilişkin mahkemece verilecek kabul veya red kararları kesin niteliktedir (Emsal mahiyette Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 16/10/2017 tarih ve 2016/3287 Esas 2017/5383 Karar sayılı ilamı)
Somut uyuşmazlıkta TTK 412 maddesine göre ilk derece mahkemesince genel kurulun toplantıya çağrılmasına yönelik açılan davada mahkemece verilen kararın kesin nitelikte olup istinaf kanun yoluna başvurulmasının yasal olarak mümkün bulunmadığı, bu nedenle ilk derece mahkemesinin, kesin olarak verilen karara karşı yapılan istinaf başvurusu üzerine HMK'nın 346/1 maddesince istinaf başvurunun reddine karar vermesinin usul ve yasaya uygun olduğu anlaşılmıştır.
Yukarıda açıklanan sebeplerle, ilk derece mahkemesinin 17/07/2023 tarihli istinaf talebinin reddine ilişkin kararın usul ve yasaya uygun olduğu, davalı vekilinin istinaf başvurusunun yerinde olmadığı anlaşıldığından, davalı vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda gerekçesi açıklandığı üzere :
1)-Mersin 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 17/07/2023 tarih ve ... Esas, ... sayılı kararına karşı davalı vekili tarafından yapılan istinaf başvurusunun 6100 sayılı HMK'nın 353/1-b.1 maddesi uyarınca ESASTAN REDDİNE,
2)-492 sayılı Harçlar Kanunu gereğince alınması gerekli 269,85.TL istinaf karar harcı peşin olarak alındığından yeniden harç alınmasına YER OLMADIĞINA, ,
3)-6100 sayılı HMK'nın 326/1 maddesi gereğince davalı tarafından yapılan istinaf yargılama giderlerinin davalı üzerinde BIRAKILMASINA,
4)-6100 sayılı HMK'nın 330. maddesi gereğince inceleme duruşmasız yapıldığından vekalet ücreti takdirine YER OLMADIĞINA,
5)-6100 sayılı HMK'nın 333. maddesi gereğince kullanılmayan gider avansının kararın kesinleşmesi halinde İADESİNE,
6)-6100 sayılı HMK'nın 359/3 maddesince karar tebliğ işlemlerinin ilk derece mahkemesince YAPILMASINA,
Dair, 6100 Sayılı HMK'nun 353/1-b-1 maddesi gereğince dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda oybirliğiyle; kesin olmak üzere 28/11/2023 tarihinde karar verildi.
\t\t\t\t
Başkan
¸e-imzalıdır\t
Üye
¸e-imzalıdır\t
Üye
¸e-imzalıdır\t
Katip
¸e-imzalıdır\t