T.C. ANKARA BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ 21. HUKUK DAİRESİ 2023/928 Esas 2026/354 Karar
T.C.
ANKARA
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
21.HUKUK DAİRESİ
ESAS NO\t\t\t\t\t\t\t\t\t: 2023/928
KARAR NO\t\t\t\t\t\t\t\t\t: 2026/354
TÜRK MİLLETİ ADINA
KARAR
İNCELENEN DOSYANIN
MAHKEMESİ\t: ANKARA 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ\t\t: 25/01/2023
NUMARASI\t\t: 2021/428 Esas 2023/56 Karar
DAVA\t\t: Tazminat (Sözleşmeden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ\t: 16/07/2021
KARAR TARİHİ\t: 27/03/2026
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH\t: 27/03/2026
Taraflar arasındaki tazminat istemine ilişkin davanın yargılaması sonunda ilamda yazılı gerekçelerle davanın reddine yönelik olarak verilen hükme karşı davacı vekilince süresinde istinaf kanun yoluna başvurulması üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
DAVA
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacı şirket ile davalı ... ... San. ve Tic. A.Ş.’nin ameliyat masası, ameliyat aksesuarları, medikal lamba, hastane ekipmanları üretimi ve pazarlaması yapan aile şirketleri arasında anlaşmazlıklar ortaya çıkması nedeniyle ortaklığın, 09/02/2021 tarihli Ortaklığın Tasfiyesine ve Sona Erdirilmesine İlişkin Uzlaşma Protokolü'nde belirtilen şartlar dahilinde sona erdirilmiş olduğunu, protokole göre davacı şirketin ..., ..., ..., ..., ...'a, davalı ... ... San. ve Tic. A.Ş.’nin ise ...’ya bırakılmış olduğunu, protokolün imzalanıp, şirket hisselerinin karşılıklı devirlerinin tamamlanmasından sonra davalı şirket ... ... Endüstrisi San. ve Tic. A.Ş.’nin unvanını ... ... San. ve Tic. A.Ş. olarak değiştirdiğini, davalı şirketin Protokol ile üstlendiği edimlerin bir kısmını hiç ifa etmediğini, bir kısmını ise eksik ifa ettiğini, protokolün 11. maddesinde, protokolün akdedildiği sırada davalı şirket deposunda bulunan 142 adet ameliyat masasının bütün motorları takılı halde, döşemeleri, başlıkları, ayakları ve kontrol kutuları hariç olacak şekilde müvekkili şirkete teslim edileceğinin kararlaştırılmış olduğunu, buna karşılık davalı şirketin ameliyat masalarını motorları ve böbrek cerrahi mekanizmaları sökülmüş, modeller arasında değişiklik yapılmış (paslanmaz gövdeli model yerine plastik gövdeli model) şekilde teslim etmiş olduğunu, protokolün 12. maddesinde, protokolün akdedildiği sırada davalı şirket deposunda bulunan ikili ve üçlü ameliyat lambası kollarının (26 palet streçe sarılı vaziyette ikili ameliyat lamba kolu ve 10 palet streçe sarılı şekilde ... üçlü ameliyat lamba kolu) müvekkili şirkete teslim edileceğinin kararlaştırılmış olduğunu, buna karşılık davalı şirketin paletlerin üzerinden birer sıra eksiltmek suretiyle 108 adet kolu eksik teslim etmiş olduğunu, protokolün 13. maddesinde, müvekkili şirketin ameliyat lambalarının poliüretan kalıplarını arka kapak ve lamba dizilim pizzası da dahil olmak üzere davalı şirkete vereceği, buna karşılık davalı şirketin 60 adet ... ameliyat masasını tam ve eksiksiz olarak müvekkili şirkete teslim edeceğinin kararlaştırılmış olduğunu, ancak bu maddedeki edimlerin karşılıklı olarak yerine getirilmemiş olduğunu, müvekkili şirketin bu maddede vermeyi taahhüt ettiği malları teslime hazır olduğunu, ancak davalı şirketin bu madde gereğince müvekkiline vermeyi kabul ettiği edimini ifadan vazgeçtiğini bildirmiş olduğunu, protokolün 12. ve 13. maddelerine konu olan ameliyat masaları ve ameliyat lamba kollarının müvekkili şirketin malları olduğunu, protokol imzalanmadan önce bu malların davalı şirket yetkilisince hukuka aykırı olarak davalı şirket deposuna taşınmış olduğunu, bu hususta Ankara Gölbaşı Cumhuriyet Başsavcılığı’nın 2020/4890 sayılı soruşturma dosyasından davalı şirket yetkilisi hakkında suç duyurusunda bulunulduğunu, bu konuda noter ihtarnamesi keşide etmelerine rağmen davalının edimini ifa etmediği gibi cevabi ihtarnamesi ile de edimini ifa ettiğini bildirdiğini beyanla öncelikle, T.B.K.'nun 125/1. maddesi gereğince yukarıda belirtilen ayıp ve eksiklikler giderilerek taraflar arasında akdedilen 09/02/2021 tarihli Ortaklığın Tasfiyesine ve Sona Erdirilmesine İlişkin Uzlaşma Protokolü'nün 11,12,13 ve 14. maddelerinin aynen ifasına, aynen ifanın mümkün olmaması halinde eksikliklerin parasal karşılığının tespiti ile tam ve kesin olarak belirlenebilir hale geldiğinde arttırılmak üzere şimdilik 10.000,00 TL'nin protokolün akdedildiği 09/02/2021 tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalı şirketten tahsiline karar verilmesini dava ve talep etmiştir.
CEVAP
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacı şirketin üzerine düşen edim ve ifayı yerine getirmediğini ve protokolde yer alan yükümlülüklerine aykırı davranmış olduğunu, davacının eksik ve ayıplı ifa iddiasını kabul etmediklerini, protokolde bahsi geçen eşyaların davacı yan tarafından görevlendirilen ... plakalı mercedes kamyon ile davacıya teslim edildiğini, teslime ilişkin irsaliyeli faturaların düzenlendiğini, davalının teslimi hukuka ve protokole uygun ifa etmesine rağmen davacının protokolün 3. maddesi gereğince ... plakalı traktörün mülkiyetini taraflarına devretmediğini, marka konusunda kendisinden beklenen davranışları yerine getirmediğini, davacının aynen ifa talebinin niteliği itibariyle bölünebilir nitelikte olmadığının açıkça görüldüğünü, bu nedenle davayı usulüne uygun harçlandırmayan davacının açtığı davanın usulen reddi gerektiğini beyanla davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI
Mahkemece; dava konusu protokolün 3. maddesi kapsamında davalı şirketin fabrika sahası içerisinde bulunan ancak trafik kaydı davacı şirket üzerine olan ... plakalı traktörün mülkiyetinin davacı tarafından davalı şirkete Ankara 23.Noterliğine ait 12/04/2021 tarih ve 07915 yevmiye numaralı ihtarnamesi ile ihtaren talep etmesine rağmen devredilmediği , bu durumda, protokolde belirlenen 20. maddeki ifa sırasına ilişkin kural nedeni ile davacı şirketin 3. madde kapsamındaki edimini ifa etmediği halde protokolün 14.maddesi kapsamında davalıdan üstlendiği ediminin ifasını talep etmesinin mümkün olmadığı, yine davacı tarafın ayıplı olarak teslim edildiğini ileri sürdüğü malzeme ve ekipmanlar yönünden usulüne uygun olarak ve yasal süresinde ileri sürdüğü ayıp ihbarı bulunmadığı , dosya kapsamında davacının davalı tarafa yönelik olarak ileri sürdüğü ayıpları, değinilen yasal düzenleme kapsamında teslim tarihinden itibaren 2 veya 8 gün içerisinde davalıya bildirmediği, ayıp ihbarının teslimden 17 gün sonra gerçekleştirildiği, bu itibarla, açıklanan gerekçelerle; davacı yönünden dava konusu isteme dayanak protokolün aynen ifası veya terdiden tazminat istemi yönünden haklılığı kanıtlanamayan davanın reddi gerektiği kanaatine varılarak, davanın reddine karar verilmiştir.
İSTİNAF SEBEPLERİ
Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; ilk derece mahkemesi kararının usul ve yasaya aykırı olduğunu, mahkemenin protokolün 11. ve 12. maddelerine ilişkin yapılan değerlendirmelerinin hatalı olduğunu, taraflar arasında alım satım ilişkisi olmayıp, söz konusu faturaların gerçek bir alım-satım işleminden kaynaklanmadığını,protokolün 11. ve 12. maddelerinde davalı tarafın malzeme ve ekipmanları bedelsiz teslim edeceği hüküm altına alınmış olup esasen müvekkili şirkete bedelsiz verilmesi gereken bu malzeme ekipman için fatura düzenlenmesine dahi gerek olmadığını, yalnızca protokolün 19. maddesi gereğince şirketler arasındaki cari hesabın sıfırlanması amacını taşıdığını, bu faturaların, müvekkill şirkete teslimi gereken malzeme ve ekipmanla bir ilgisi bulunmadığını, bu nedenle davalı şirket tarafından kesilen faturanın protokolün 19. maddesi gereği müvekkili şirket defterlerine itirazsız şekilde kaydedildiğini, taraflar arasındaki protokolde düzenlenme amacı açıkça belirlenmiş olan faturaya itiraz edilmesine gerek bulunmadığını, davalı şirketin protokolün 11. ve 12. maddelerine ilişkin edimlerini gerektiği gibi yerine getirmemesi üzerine müvekkili şirket tarafından, davalı şirkete derhal bildirim yapıldığını ve protokolü yediemin ve şahit sıfatıyla imzalayan ... vasıtasıyla eksikliklerin giderilmesini talep edildiğini, davalı şirketin eksiklikleri gidereceğini belirtip hiçbir şey yapmayarak müvekkilini oyaladığını, davacının son çare olarak 08/04/2021 tarihli ihtarnameyi keşide ederek eldeki davayı açtığını, bu hususta tanık ...'ın ifadesinin alınmasını talep etmiş ise de yerel mahkemece tanık dinletme talebinin kabul edilmediğini, mahkemenin protokolün 13. maddesine ilişkin değerlendirmesinin de hatalı olduğu, asıl davalının 13. madde kapsamında davacı şirkete teslim edeceği ameliyat masalarının ederinin, davacı şirketten alacağı kalıplara nazaran oldukça yüksek olması nedeniyle bu maddenin ifasından kaçındığını, davacı şirketten kalıpları teslim almadığını, sonrasında ise bu maddenin ifasından karşılıklı şekilde vazgeçildiği yalanını uydurduğunu, ifadan karşılıklı vazgeçmenin söz konusu olmadığını, ayrıca yerel mahkeme kararındaki, protokolün 13. maddesindeki edimlere ilişkin ifada ilk sıranın davacı şirkete ait olduğu yönündeki değerlendirmenin de hatalı olduğunu, nitekim protokolün 26. maddesinde, 13. maddedeki malların karşılıklı teslim edileceği belirtildiğini, b nedenle ifada önceliğin davacı şirkete ait olduğundan bahsedilemeyeceğini, yine protokolün 14. maddesine ilişkin değerlendirmelerin de tamamen yersiz olduğunu, ... plaka numaralı traktörün , protokole hiçbir zaman konu olmadığını, protokolün bahsi geçen 3. maddesinde; protokolün imzalandığı tarihte davalı şirketin binasında bulunan menkul malların davalı şirkete ait olacağı belirtilmiş olup traktörün o sırada davalı şirket binasında olup olmadığının dahi belirsiz olup, protokolün 3. maddesinde bahsi geçen tarafların binalarında bulunan menkul mallardan kastın ofis mobilyaları, bilgisayarlar, demirbaşlar ve benzerleri olduğu , davalı tarafın, mülkiyeti davacı şirkete ait olan traktörü hukuka aykırı şekilde alıkoyup bir de bu aracı protokolün 14. maddedeki edimlerinden kaçmak için kullanmaya çalıştığı , bu doğrultudaki bilirkişi hukuki görüşünün açıkça hatalı olduğunu, bununla birlikte hükme esas alınan bilirkişi ek raporundaki protokole konu malzeme ve ekipmanların değerlerinin de hatalı ve dava konusu talebine açıkça aykırı şekilde tespit edildiğini, eldeki davada taraflarınca davalı tarafın protokolün 11,12,13 ve 14. maddelerinin aynen ifası, aynen ifanın mümkün olmaması halinde eksikliklerin parasal karşılığının tespiti ile tahsilinin talep edildiğini, oysa ki hükme esas alınan 28/11/2022 tarihli bilirkişi ek raporunda ise davalı tarafın yükümlülüklerindeki eksiklikler açısından hiçbir değerlendirme yapılmadığını, protokolde bahsi geçen malzeme ve ekipmanların tamamının toplam değeri üzerinden hesaplama yapıldığını, dolayısıyla esasen iş bu davanın konusu olmayan malzeme ve ekipmanların değerlerinin de hesaplamalara dahil edildiğini, ek rapora davacı tarafın itirazları değerlendirilmeksizin, mahkemece zoraki bir şekilde tüm değer üzerinden harç ikmal ettirilerek hatalı dava değeri üzerinden hüküm kurulduğunu, bu nedenlerle ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak talepleri doğrultusunda karar verilmesini istemiştir.
HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLERİN VE İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ
Dava; taraflar arasındaki 09/02/2021 tarihli Ortaklığın Tasfiyesine ve Sona Erdirilmesine İlişkin Uzlaşma Protokolünün 11,12,13 ve 14. maddelerinin aynen ifası ve aynen ifanın mümkün olmaması halinde eksikliklerin parasal karşılığının tespiti ve davalı taraftan tahsili talebine ilişkindir.
6100 Sayılı HMK'nın 355.maddesi gereğince, istinaf incelemesinin istinafa gelen tarafın sıfatı ile istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak kamu düzenine aykırılık bulunup bulunmadığı hususu gözetilerek ilk derece mahkemesinin taraflar arasındaki ihtilafta görevli mahkeme oluşu ve eldeki davada kesin yetki kuralına da aykırılık bulunmadığı anlaşılmakla işin esasına girilerek yapılan incelemede;
Davaya konu 09/02/2021 tarihli, '' Ortaklığın Tasfiyesine ve Sona Erdirilmesine İlişkin Uzlaşma Protokolü'' başlıklı protokol incelendiğinde;
''...2) ... ... ...'nin 9650 oranında ortaklık payına sahip olduğu ... Tıbbi Cihaz'daki tüm ortaklık payları, ... ...'ne bedelsiz devredilecektir. Hali hazırda ... Tıbbi Cihaz'ın faaliyet gösterdiği binadaki menkul mallar, makine ve ekipmanların tamamı ... Tıbbi Cihaz'a ait olacaktır. Taraflar, bu mallar üzerinde hiçbir hak iddia etmeyecektir.
3) ... ...'nin 9650 oranında ortaklık payına sahip olduğu ... ...'deki tüm ortaklık payları, ... ... ...'ne bedelsiz devredilecektir. Hali hazırda ... ...'in faaliyet gösterdiği binadaki menkul mallar, makine ve ekipmanların tamamı ... ...'e ait olacaktır. Taraflar, bu mallar üzerinde hiçbir hak iddia etmeyecektir.
4) ... ... ... ile ... ...'nin müştereken malik oldukları, ... ata, 6 Nodu parselinde kayıtlı (Hali hazırda ... Tıbbi Cihaz'ın faaliyet göstermekte olduğu) fabrika nitelikli taşınmazdaki ... ... ...'ne ait hisselerin tamamı Ye oranında ... ve Va oranında ...'ye bedelsiz devredilecektir.
5) ... Tıbbi Cihaz'ın maliki olduğu, ... ada, 5 Nodu parselinde kayıtlı (Hali hazırda ... ...'in faaliyet göstermekte olduğu) fabrika nitelikli taşınmazın tapusu ... ...'ye bedelsiz devredilecektir.
6) ... Sağlık'ın maliki olduğu, ... ada, 2 Nodu (Eski 1,3,4.5 Nodu) parselinde kayıtlı arsa ...'ye bedelsiz devredilecektir.
7) ... ...'in maliki olduğu, ... ada, 1 Nolu parselinde kayıtlı fabrika binası ve arsa tapusu 1/2 oranında ... ... ve 1/2 oranında ...'ye bedelsiz devredilecektir.
8) ... Sağlık'ın maliki olduğu, ... ada, 15 Nolu parselinde kayıtlı, B Blok, 10. kat, 37 bağımsız No.lu taşınmazın tapusu 44 oranında ... ... ve Ye oranında ...'ye bedelsiz devredilecektir.
9) Tapu ve şirket pay devirlerinin teminatı olarak Aileleri temsilen; ... ... ile ... birbirlerine 30.000.000,00.-TL tutarında teminat senedi vereceklerdir. Teminat senetlerinin arkasına “İş bu senet 09.02.2021 tarihli Protokol için verilen teminat senedi olup üçüncü şahıslara ciro, devir, temlik edilemez ve tedavüle sokulamaz.” şeklinde not düşülecek ve tarafların müştereken seçtikleri ... T.C. Kimlik No.lu ...'a yediemin olarak teslim edilecektir. Tapu ve şirket paylarını devretmekte direngen olan tarafın senedi, yediemin tarafından karşı tarafa teslim edilecektir. Karşı taraf, direngen olan taraftan T.B.K.'nun 179/2. maddesinde düzenlendiği anlamıyla hem ifayı, (tapu ve şirket paylarının devrini) ve hem de buna ilaveten ceza koşulu olarak teminat senedi tutarını isteme hakkına sahiptir. Taraflar, iş bu ceza koşul konusunda anlaşmış olup ceza miktarına itirazlarının bulunmadığını kabul, beyan ve taahhüt etmişlerdir. Tapu ve şirket paylarının devirlerinin eksiksiz gerçekleşmesi halinde senetler iptal edilerek taraflara iade edilecektir.
10) Karşılıklı tapu devirlerinden kaynaklı harç ve masraflar Aileler tarafından eşit oranda karşılanacaktır.
11) Hali hazırda ... ...'in deposunda bulunan 142 adet ameliyat masası; ... ... tarafından bütün motorları takılı halde ve fakat döşemeleri, başlıkları, ayakları ve kontrol kutuları hariç olacak şekilde ... Tıbbi Cihaz'a bedelsiz teslim edilecektir.
12) Hali hazırda ... ...'in deposunda bulunan ikili ve üçlü ameliyat lambası kolları (26 palet streçe sarılı vaziyette ikili ameliyat lamba kolu ve 10 palet streçe sarılı vaziyette ... üçlü ameliyat lamba kolu ) yediemindeki halleriyle ... Tıbbi Cihaz'a bedelsiz teslim edilecektir.
13) ... Tıbbi Cihaz, ameliyat lambalarının poliüretan kalıplarını, arka kapak ve lamba dizilim pizası da dahil olmak üzere ... ...'e verecek olup buna karşılık ... ..., 60 adet ... ameliyat masasını tam ve eksiksiz şekilde ... Tıbbi Cihaz'a teslim edecektir.
14) Protokol'ün 1 Nodu ekinde yer alan ve ... ... ile ... tarafından imza altına alınan yedek parça listesindeki malzemelerin tamamı, ... ... tarafından ... Tıbbi Cihaz'a bedelsiz teslim edilecektir.
15) ... Tıbbi Cihaz, kendi adına Türk Patent ve Marka Kurumu nezdinde kayıtlı olan ... No.lu markaları iş bu Protokol'ün imza tarihinden itibaren 3 yıl süreyle kullanmayacağını, 3. şahıslara devretmeyeceğini, kabul, beyan ve taahhüt etmiştir.
16) ... Tıbbi Cihaz, “... ...” markası ile sınırlı olmak kaydıyla ... ... tarafından Türk Patent ve Marka kuru yöre yapılacak başvuruya karşı itirazda bulunmayacaktır.
17) ... Tıbbi Cihaz ve ... ... şirketlerinin merkez binalarında bulunan ... markasına ait reklam, tabela ve totemler iş bu Protokol'ün imzalanmasından itibaren otuz gün içerisinde kaldırılacaktır.
18) Taraflarca ... Sağlık'ın tasfiye işlemlerine başlanacaktır.
19) Taraflar, iş bu Protokol'e konu tüm işlemler (şirketlerin gerçek kişilere yapacakları tapu devirleri, gerçek kişilerin birbirlerine yapacakları şirket pay ve tapu devirleri, şirketlerin birbirlerine yapacakları tapu ve menkul mal devirleri ile bu sebeple oluşacak her tür vergi ve harç da dahil olmak üzere) nedeniyle birbirlerinden herhangi bir hak veya alacaklarının bulunmadığını, Sözleşmeye taraf olan her üç şirketin de cari hesaplarının karşılıklı mutabakatla sıfırlandığını, birbirlerini en geniş anlamda gayrikabili rücu olmak üzere ibra ettiklerini kabul, beyan ve taahhüt etmişlerdir.
20) Taraflar, yukarıdaki 19 madde üzerinde anlaşmaya varmış olup iş bu Protokol hükümleri, aşağıda belirtilen sıra ve şekilde gerçekleştirilecektir. Belirtilen sıralamaya göre aşamalardan biri tamamlanmadan sonrakine geçilmeyecektir.
C)ORTAKLIĞIN SONA ERDİRİLMESİ VE TASFİYESİNDE İZLENİLECEK YOL
21) İş bu Protokol'ün 2. ve 3. maddelerinde belirtilen şekilde ... Tıbbi Cihaz ve ... ...'in pay devirleri, pay defterlerine kayıt suretiyle gerçekleştirilecektir.
22) ... Tıbbi Cihaz, ... ... ve ... Sağlık şirketlerinin Genel Kurulları yapılarak ... Tıbbi Cihaz'a münferiden ..., ... ...'e münferiden ... ..., ... Sağlık'a ise müştereken ... ile ... yönetici olarak atanacaklardır.
23) Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde tescil ve ilan işlemleri tamamlanıp imza sirkülerleri
çıkartılmasından itibaren üç iş günü içerisinde iş bu Protokol'ün 4,5,6 ve 7. Maddelerinde belirtilen — tarafların birbirlerine yapacakları tapu “devirlerinin tamamı, aynı gün gerçekleştirilecektir. İş bu Protokol'ün 8. maddesinde belirtilen ... ada, 15 Nolu parselinde kayıtlı, B Blok, 10. kat, 7 bağımsız nolu taşınmazın tapu devri ise tescil ve ilan işlemleri tamamlanıp imza sirkülerleri çıkartılmasından itibaren en geç 10 iş günü içerisinde gerçekleşecektir.
24) İş bu Protokol'ün 2. ve 3. maddelerinde belirtilen menkul mallar, makine ve ekipmanlar için taraflarca fatura ve irsaliye düzenlenmek suretiyle makine ve ekipmanların mülkiyetinin fiili duruma uygun hale getirilmesi sağlanacaktır.
25) Taraflar, ... Tıbbi Cihaz ile ... ...'in binalarının arasını duvarla örnek suretiyle Tarafların uhdesinde kalacak olan şirketten diğerine giriş yapma imkanını ortadan kaldıracaklardır. Taraflar, duvarın konumu ve yüksekliği hakkında karşılıklı mutabakata vardıktan sonra taraflarca duvarın örülmesi için fiyat teklifi alınacak ve en uygun fiyat teklifinin üçüncü kişiye yaptırılarak maliyeti ... ... ile ... ... ... tarafından eşit oranda karşılanacaktır.
26) İş bu Protokol'ün 11., 12. ve 13. maddelerinde sayılan mallar, madde metinlerine uygun şekilde karşılıklı teslim edilecektir....'' şeklinde hükümlere yer verildiği görülmüştür.
Davacı tarafça protokolün 11. maddede, protokolün akdedildiği sırada davalı şirketin deposunda bulunan 142 adet ameliyat masasının bütün motorları takılı halde ve fakat döşemeleri, başlıkları, ayakları ve kontrol kutuları hariç olacak şekilde müvekkil şirkete teslim edileceği kararlaştırılmış olmasına rağmen davalı şirketin ameliyat masalarını motorları ve böbrek cerrahi mekanizmaları sökülmüş, modeller arasında değişiklik yapılmış (paslanmaz gövdeli model yerine plastik gövdeli model) şekilde teslim ettiğini,
12. maddede, protokolün akdedildiği sırada davalı şirketin deposunda bulunan ikili ve üçlü ameliyat lambası kollarının (26 palet streçe sarılı vaziyette ikili ameliyat lamba kolu ve 10 palet streçe sarılı şekilde ... üçlü ameliyat lamba kolu) müvekkil şirkete teslim edileceği kararlaştırılmış olmasına rağmen davalı şirketin , paletlerin üzerinden birer sıra eksiltmek suretiyle 108 adet kolu eksik teslim ettiğini,
13. maddede, davacı şirketin ameliyat lambalarının poliüretan kalıplarını arka kapak ve lamba dizilim pizzası da dahil olmak üzere davalı şirkete vereceği, buna karşılık davalı şirketin 60 adet ... ameliyat masasını tam ve eksiksiz şekilde davacı şirkete teslim edeceği kararlaştırılmasına rağmen , davalı şirketin bu maddedeki edimlerini ifadan tamamen vazgeçtiğini bildirdiğini,
14. maddede, protokolün 1 No.lu ekinde yer alan ve taraflarca imza altına alınan yedek parça listesindeki malzemelerin tamamının davalı şirket tarafından davacı şirkete teslim edileceği kararlaştırılmasına rağmen davalı şirket.e yedek parçalarının davacı şirkete teslim edilmediğini ileri sürmüştür.
Yargılama aşamasında düzenlenen ve hükme esas alınan bilirkişi raporunda; Protokolün 11. maddesine ilişkin olarak; davalı tarafından ilgili malların teslimine dair 22.03.2021 tarih UME20210000002 nolu ve 0000000000000002 İrsaliye numaralı faturanın düzenlendiği, davacının faturaya 8 gün içerisinde itiraz etmediği, davacının iddia ettiği ayıpları TTK madde 23/1-c'ye göre teslim tarihinden itibaren 2 veya 8 gün içerisinde davalıya bildirmediği, ayıp ihbarının teslimden 17 gün sonra gerçekleştirildiği, ayıp bildirim külfetinin süresi içerisinde yerine getirilmediği, sonuç olarak davalının protokolün 11. maddesine konu 142 adet ameliyat masasını davacıya teslim ederek edimini ifa ettiği, davacı yönünden protokolün aynen ifası koşullarının oluşmadığı,
Protokolün 12. maddesine ilişkin olarak; davalı tarafından ilgili malların teslimine dair 22.03.2021 tarih UME20210000002 nolu ve 0000000000000002 irsaliye numaralı faturanın düzenlendiği, davacının faturaya 8 gün içerisinde itiraz etmediği, davalının protokolün 12. maddesine konu ameliyat masası kollarını davacıya teslim ederek edimini ifa ettiği, davacı yönünden protokolün aynen ifası koşullarının oluşmadığı,
Protokolün 13. maddesine ilişkin olarak; ilgili maddeye göre ifada önceliğin davacıya ait olduğu, ancak davacının ameliyat lambalarının poliüretan kalıplarını davalıya teslim etmeyerek edimini ifa etmediği, bu nedenle davalıdan da karşı edimini yerine getirmesinin beklenemeyeceği, davacı yönünden protokolün aynen ifası koşullarının oluşmadığı,
Protokolün 14. maddesine ilişkin olarak; protokolün 20. maddesinde yer alan ifa sıralamasına göre 14. maddenin yerine getirilebilmesi için 3. maddenin yerine getirilmesi gerektiği, davacı tarafından 3. madde hükmü yerine getirilmeyerek ... plakalı aracın mülkiyetinin davalıya geçirilmediği, bu durum karşısında davalıdan 14. maddede düzenlenen edimini yerine getirmesinin beklenemeyeceği, davacı yönünden protokolün aynen ifası koşullarının oluşmadığı kanaatine varılarak,
Taraflar arasındaki protokolün 11, 12 ve 13 maddelerinde yer alan ekipmanlar ile uzlaşma protokolü 14. maddesindeki malzemelerin dava tarihi itibariyle piyasa rayiçleri dikkate alınarak bedellerinin hesaplandığı görülmüştür.
6102 sayılı TTK 21. maddesinde \"Ticari işletmesi bağlamında bir mal satmış, üretmiş, bir iş görmüş veya bir menfaat sağlamış olan tacirden, diğer taraf kendisine bir fatura verilmesini ve bedeli ödenmiş ise bunun da fatura da gösterilmesini isteyebileceği, fatura alan kişinin aldığı tarihten itibaren sekiz gün içinde, faturanın içeriği hakkında bir itirazda bulunmamışsa bu içeriği kabul etmiş sayılacağı\" düzenlenmiştir.
Dosya içerisinde yer alan davacı tarafça keşide edilen 08/04/2021 tarihli ihtarnamede \" 1) Müvekkiller ile aranızda 09.02.2021 tarihli “Ortaklığın Tasfiyesine ve Sona Erdirilmesine İlişkin Uzlaşma Protokolü\" akdedilmiştir. Bahsi geçen Protokol uyarınca üstlendiğiniz yükümlülüklerinizin bir kısmını eksik ve hatalı şekilde ifa etmeniz, bir kısmını ise ifa etmekten imtina ettiğinizi tarafımıza şifahen bildirmeniz nedeniyle iş bu ihtarnameyi keşide etme gereği doğmuştur. 2) Protokol'ün 4. maddesi uyarınca ... ada, 6 Nolu parselinde kayıtlı fabrika nitelikli taşınmazdaki hisselerinizin Y:'sini ...'ye, 4'sini ...'ye devretmeniz gerekmekte iken, ... ...'nün tapu devir vekaletnamesinin eksik ve hatalı düzenlenmesi neticesinde Protokol'ün ilgili maddesine aykırı şekilde bahsi geçen taşınmazdaki hisselerinizin 9670'ini ...'ye, 9030'unu ...'ye devretmiş bulunmaktasınız. 3) Protokol'ün 10. Maddesinde, karşılıklı tapu devirlerinden kaynaklı harç ve masrafların Aileler arasında eşit oranda paylaştırılacağı kararlaştırılmış olup bu açık hükme ve müvekkillerin yaptığı harcamaların tarafınıza bildirilmiş olmasına rağmen müvekkiller ile tarafınızca yapılan masraflardaki farktan kaynaklı 58.470,00.-TL tutarındaki alacağımız ödenmemiştir. 4) Protokol'ün 11. maddesinde, 142 adet ameliyat masasının bütün motorları takılı ve fakat döşemeleri, başlıkları, ayakları ve kontrol kutuları hariç olacak şekilde müvekkil şirkete teslim edileceğinin kararlaştırılmış olmasına rağmen ameliyat masaları motorları, böbrek cerrahi mekanizmaları sökülmüş, modeller arasında değişiklik yapılmış (paslanmaz gövdeli model yerine plastik gövdeli model) şekilde eksik ve hatalı teslim edilmiştir. 5) Protokol'ün 12. maddesinde, ikili ve üçlü ameliyat lambası kollarının (26 palet streçe sarılı vaziyette ikili ameliyat lamba kolu ve 10 palet streçe sarılı vaziyette ... üçlü ameliyat lamba kolu) yediemindeki halleriyle müvekkil şirkete teslim edileceği kararlaştırılmış olmasına karşın tarafınızca paletlerin üzerlerinden birer sıra eksiltmek suretiyle yaklaşık 108 düet kol eksik teslim adilmiştir. 6) Protokol'ün 13. maddesinde, müvekkil şirketin ameliyat lambalarının poliüretan kalıplarını, arka kapak ve lamba dizilim pizası da dahil olmak üzere ... ...'e vereceği ve buna karşılık ... ...'in 60 adet ... ameliyat masasını tam ve eksiksiz şekilde ... Tıbbi Cihaz'a teslim edeceği kararlaştırılmış olmasına rağmen bu maddeyi ifa etmekten tamamen vazgeçtiğiniz şifahen tarafımıza bildirmiş bulunmaktasınız. 7) Protokol'ün 14. maddesinde, 1 Nolu ekte yer alan ve taraflarca imza altına alınan yedek parça listesindeki malzemelerin tamamının ... ... tarafından ... Tıbbi Cihaz'a bedelsiz teslim edileceği kararlaştırılmış olmasına ve teslimin yapılmasının gerektiği tarafınıza müteaddit defalar bildirilmesine rağmen yedek parçaları teslim etmekten imtina etmektesiniz. 8) Müvekkil şirkete ait, ... Plaka Nolu traktörü hukuka aykırı şekilde alıkoymuş bulunmaktasınız. Traktörü teslim etmeniz gerektiği tarafınıza müteaddit defalar bildirilmiş olmasına rağmen “işleriniz olduğu ve traktörü kullanmanız gerektiğinden” bahisle traktörü teslimde direnmekte ve müvekkil şirketin mülkiyet hakkını hukuka aykırı şekilde engellemektesiniz.9) Protokol'ü imzalarken Protokol hükümlerini harfiyen uygulayacağınıza dair şerefiniz üzerine yemin ettiğinizi hatırlatmakla birlikte, iş bu ihtarnamenin tarafınıza tebliğinden itibaren üç gün içerisinde Protokol'e ilişkin olarak yukarıda bahsi geçen eksiklik ve hataları gidermeniz ve müvekkil şirkete ait traktörü teslim etmeniz gerektiği, aksi hale Portokol'ün 15. ve 16.maddelerindeki yükümlülüklerimiz ile bağlı kalmayacağımızı ve hakkınızda yasal yollara başvuracağımızı vekil edenler adına ihtaren bildiriliriz. \" şeklinde davalı aleyhine ihtarname düzenlendiği görülmüştür.
Davaya konu UME20210000002 nolu ve 0000000000000002 İrsaliye numaralı fatura incelendiğinde ; fatura içerisinde , 99-0001 malzeme kodlu Ameliyat Masası Gövde ve Ayağı (142) adet, 15.431,0000 TL , 99-1001 malzeme kodlu Üçlü Yatay Lamba Kolu (80) adet 2.500,4600 TL , 99-1002 malzeme kodlu İkili Yatay Lamba Kolu (208) adet 2.000,0000 TL şeklinde yazılı olduğu görülmüştür.
Mahkemece, davacının protokolün (11) ve (12) maddesine ilişkin talepleri yönünden davacının fatura içeriğine (8) gün içinde itiraz etmediği yine dosya kapsamında davacının davalı tarafa yönelik olarak ileri sürdüğü ayıpları, değinilen yasal düzenleme kapsamında teslim tarihinden itibaren (2) veya (8) gün içerisinde davalıya bildirmediği, ayıp ihbarının teslimden (17) gün sonra gerçekleştirildiği kabul edilerek , davacının eksik ve ayıplı ifa nedeniyle aynen teslim tazmin taleplerinin reddine karar verilmiş ise de, TTK 21/1 maddesine göre ticari işletme bağlamında bir mal satmış, üretmiş, bir iş görmüş ve menfaat sağlamış tacirden diğer taraf fatura isteyebilir. 21/2 maddesi içeriği kabul etme olgusu da bu maddedeki faturaya ilişkindir. Davadaki talep satım veya faturalandırmaya esas işlemden kaynaklanmadığı, protokol kapsamında edimlerin ifasına ilişkin ihtilafın muhasebe teyitleri ile çözümlenmesi mümkün olmadığı gözetildiğinde ifaya ilişkin faturaların kayıtlarının düzenlenmeye ilişkin olduğu kabul edilerek malzemelerin protokole göre eksiksiz teslim edilip edilmediğinin araştırılması gerekir. Kabule göre de eksik ifa ile ayıplı ifa arasındaki hukuki farkın gözetilmemesi de hukuka aykırı olmuştur.
Mahkemece bu yönüyle eksik inceleme yapılmış olup, söz konusu husus toplanması gerekli önemli delillerdendir.
Yine mahkemece her ne kadar protokolün (13) maddesine ilişkin ifada ilk sıranın davacı şirkete ait olduğu yönündeki değerlendirme yapılmış ise de protokolün 26. maddesinde, 13. maddedeki malların karşılıklı teslim edileceğinin taraflarca kararlaştırılması karşısında mahkemenin bu yöndeki kabulünde de isabet görülmemiştir.
Ayrıca protokolün (14) maddesine ilişkin mahkemece davacı tarafça protokülün (3) maddesi gereği ... plaka numaralı traktörün davalıya devredilmediğinden (14) madde gereğinin ifasını davacının davalıdan talep edemeyeceği yönünde karar verilmiş ise de, protokolün (3) maddesinde hali hazırda ... ...'in faaliyet gösterdiği binadaki menkul mallar, makine ve ekipmanların tamamının ... ...'e ait olacağının kararlaştırıldığı , bahsi geçen traktörün ... ...'in faaliyet gösterdiği binadaki menkul mallar içerisinde olup olmadığının ve bu hale göre bu madde kapsamında değerlendirilip değerlendirilemeyeceği de denetime elverişli olarak mahkemece tespit edilmemiştir.
Hal böyle olunca, mahkemece öncelikle , mahkemece davacı tarafın eksik ve ayıplı ifa edildiğini iddia ettiği mallar konusunda tüm delillerin toplanması suretiyle, yine bilirkişi tarafından her ne kadar taraflar arasındaki protokolün (11), (12) ve (13) maddelerinde yer alan ekipmanlar ile uzlaşma protokolü 14. maddesindeki malzemelerin dava tarihi itibariyle piyasa rayiçleri dikkate alınarak belirlenen bedelleri dava değeri olarak tespit edilmiş ise de , protokolün (11) ve (12) maddesindeki tam ve ayıpsız teslim edilen malların dava konusu olmadığı da dikkate alınarak , davacının bu yöndeki itirazlarını da karşılar şekilde ek rapor alınması suretiyle hüküm tesisi gerekirken eksik incelemeye dayalı karar verilmesi usul ve yasaya aykırı bulunmuştur.
\tTüm bu nedenlerle ilk derece mahkemesinin uyuşmazlığın çözümünde etkili olabilecek ölçüde önemli deliller toplanmadan ve değerlendirilmeden davanın reddi yönündeki kararında isabet görülmediğinden, davacı vekilinin istinaf başvurusunun kabulüne,6100 sayılı HMK'nun 353/1-a-6. bendi uyarınca mahkeme kararının kaldırılmasına ve davanın yeniden görülmesi için dosyanın kararı veren mahkemeye gönderilmesine karar vermek gerekmiş ve takdiren aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
\tHÜKÜM: Yukarıda Açıklanan Nedenlerle;
\t1-Davacı vekilinin istinaf başvurusunun 6100 Sayılı HMK'nın 353/(1)-a.6 maddesi gereğince KABULÜNE,
\t2- Ankara 4. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 25/01/2023 tarih ve 2021/428 Esas 2023/56 Karar sayılı kararının KALDIRILMASINA,
3-Davanın yeniden görülmesi için dosyanın karar veren ilk derece mahkemesine gönderilmesine,
4-Davacı tarafından yatırılan 160.126,90 TL istinaf karar harcının talep halinde davacıya iadesine,
5-Davacı tarafından yapılan istinaf yargılama giderlerinin ilk derece mahkemesince yeniden verilecek kararda dikkate alınmasına,
\t6-İstinaf incelemesi sırasında duruşma açılmadığından taraflar yararına vekalet ücreti taktirine yer olmadığına,
\t7-Ankara 6. İcra Müdürlüğü'nün 2023/5916 esas sayılı takip dosyasına davacı tarafından sunulan teminatın İİK'nın 36. maddesi uyarınca yatırana iadesine,
\tDosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda HMK'nın 353/(1)-a.6.maddesi uyarıca kesin olmak üzere oy birliği ile karar verildi. 27/03/2026\t
Başkan- Üye - Üye - Zabıt Katibi -