T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
3. HUKUK DAİRESİ
ESAS NO:2024/3560
KARAR NO:2025/1871
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A K A R A R
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ:İSTANBUL 15. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ:08/10/2024
NUMARASI:2022/192 E - 2024/531 K
DAVANIN KONUSU:Menfi Tespit (Ticari Nitelikteki Haksız Fiilden Kaynaklanan (2918 S.K.Hariç))|İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Haksız Fiilden Kaynaklanan (2918 S.K.Hariç))
KARAR TARİHİ:09/07/2025
Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak,ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle, dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin, lisanslı elektrik tedarik şirketi olan dava dışı ... A.Ş.'nin ticarethane grubu sözleşmeli abonesi olarak, ticari işletmesi olan ... tesisat/hizmet no'lu kullanım yerinde elektrik enerjisi kullanmakta olduğunu, müvekkilinin faaliyet gösterdiği İstanbul Avrupa yakasında bölgesinde tek lisanslı elektrik dağıtım şirketi olan davalı tarafından, belirtilen kullanım yerinde “Yapılan kontrolde, kare buattan harici hat çekilerek kaçak elektrik kullanıldığı tespit edilmiştir.” iddiasını içeren 14.01.2022 tarih ve ... numaralı kaçak/usulsüz elektrik kullanım tespit tutanağı düzenlendiğini, müteakiben davalı şirket tarafından, anılan kaçak elektrik kullanım tespit tutanağına dayanılarak 18.01.2022 tarihli, ... no'lu ve 107.315,06-TL bedelli kaçak elektrik tahakkuk faturası ve 18.01.2022 tarihli, ... no'lu ve 21.228,85-TL bedelli kaçak elektrik ek tahakkuk faturası düzenlenerek, müvekkili adına toplam 128.543,91-TL kaçak elektrik tüketim borcu tahakkuk ettirildiğini davalı şirket, davalı şirket tarafından tek taraflı olarak düzenlenen ve müvekkilin imzasını içermeyen kaçak elektrik kullanım tespit tutanağı, müvekkili tarafından, davaya konu mezkür faturalara dayanak oluşturan kaçak elektrik kullanım tespit tutanak içeriğinde ileri sürülen iddianın aksine, belirtilen kullanım yerinde kaçak elektrik enerjisi kullanılmadığını, müvekkilinin davaya konu mezkür faturalardan dolayı borçlu olmadığının tespitine karar verilmesi gerektiğini belirterek; HMK.m.109 hükmü uyarınca kısmi dava olarak ve “fazlaya ilişkin talep ve dava hakları saklı kalmak” kaydıyla; davacı müvekkilin, davalı şirket tarafından davaya konu 18.01.2022 tarihli, 107.315,06-TL ve 21.228,85-TL bedelli faturalar ile borç olarak tahakkuk ettirilen 128.543,91-TL'nın şimdilik 500,00-TL kısmından borçlu olmadığının tespitine, yargılama harç ve giderleri ile vekâlet ücretinin de davalıya yüklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkili şirket kayıtlarında yapılan inceleme neticesinde; 14/01/2022 tarihinde davacının kullanımında olan \"... Bağcılar/İstanbul\" adresli ticarethanede yapılan kontrol neticesinde \"kore buattan harici hat çekilerek kaçak elektrik kullanıldığı\" tespit edilerek ... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlendiğini, söz konusu kaçak elektrik tespit tutanaklarına istinaden yürürlükteki mevzuat hükümleri uyarınca hesaplama yapılarak dava konusu faturalar tahakkuk ettirildiğini, ilgili faturaların ödenmemesi üzerine tarafımızca Küçükçekmece ... İcra Dairesi'nin ... sayılı dosyası üzerinden icra takibi başlatıldığını, müvekkili şirket tarafından yapılan tespit ve hesaplamalar Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42 ve devamı maddelerine uygun olarak tahakkuk yaptırıldığından yapılan hesaplama mevzuata uygun olduğunu, davacı taraf her ne kadar kaçak elektrik kullanmadığını, hakkında yapılan işlemlerin hukuksuz olduğunu belirtmiş ise de söz konusu mesnetsiz iddialara itibar edilmesi mümkün olmadığını belirterek; re'sen nazara alınacak nedenlerle, haksız ve mesnetsiz davanın öncelikle görevsizlik sebebiyle usulden, daha sonra esastan reddine karar verilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacıya yükletilmesini talep etmiştir.
BİRLEŞEN DAVA:Davacı ... vekili dava dilekçesinde özetle; davalının ... Bağcılar/İstanbul adresli davalı kullanımında olan ... numaralı tüketim noktasında 14.01.2022 tarihinde yapılan kontrollerde kare buattan \"...\" çekilerek kaçak enerji kullanıldığı tespit edilerek davacı adına ... seri numaralı kaçak elektrik kullanımı tespit tutanakları düzenlendiğini,davacı adına oluşturulan dava konusu ...seri numaralı zapta istinaden 107.315,06 TL bedelli kaçak faturası ile 21.228,85 TL ek tahakkuk faturası tanzim edildiğini, bu bedelin tahsili amacı ile davalı borçlu aleyhine tahakkuk ettirilen kaçak elektrik bedeline gecikmiş gün faizi ve faizin KDV'si ilave edilerek takip başlatıldığını, davalının takibe itiraz ettiğini, davalı borçlu tarafından tarafımıza İstanbul 15 ATM'nin 2022/192 esas sayılı dosyası ile menfi tespit davası açıldığını beyanla davalının haksız itirazının iptalini, takibin devamını, dosyasının taraflarının ve konusunun ortak olması nedeniyle İstanbul 15 ATM'nin dosyası ile birleştirilmesi ve davalının %20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatıyla sorumlu tutulmasını talep ve dava etmiştir.İlk Derece Mahkemesi tarafından yapılan yargılama sonunda;\"Bu belirlemeler ışığında bilirkişi heyeti tarafından toplamda 13,6 kW kaçak hat üzerine kurulu cihazlar için Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42. ve devam maddeleri uyarınca değerledirme yapılmış ve toplamda 107.315,06 TL kaçak elektrik kullanımından kaynaklı tutar tespit edilmiştir. Bilirkişi heyet raporu hükme esas alınabilecek yeterlilikte görülmüş olup, menfi tespit davasındaki davacının ıslah talebi dikkate alınarak ve de koşulları itibariyle taraf lehlerine kötü niyet veya icra inkar tazminatı koşulları oluşmadığından tazminata da hükmedilmeyerek esas ve birleşen dosyada aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.\" gerekçeleriyle
ESAS DAVA YÖNÜNDEN;Davanın KABULÜ ile, Davalı tarafından davacı aleyhine kaçak elektrik kullanımı nedeniyle tahakkuk ettirilen ve 18.01.2022 tarihinde düzenlenen 21.228,85-TL bedelli faturaya istinaden; davacının davalıya borçlu olmadığının TESPİTİNE,
BİRLEŞEN İSTANBUL 16. ATM 2022/428E.-2022/469K. SAYILI DOSYA Davanın KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ile;Davalının Küçükçekmece ...İcra Dairesinin ... sayılı dosyasındaki itirazının KISMEN İPTALİNE, takibin 107.315,06-TL asıl alacak, 1.831,51-TL gecikmiş gün faizi ve 329,67-TL faizin KDVsi üzerinden takip koşulları ile DEVAMINA, fazlaya ilişkin talebin REDDİNE İcra inkar tazminatı talebinin REDDİNE, karar verilmiştir.Karara karşı davacı ve davalı tarafça istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.Asıl dosya davacısı-birleşien dosya davalısı vekil istinaf başvurusunda önceki iddialarını tekrarla birlikte özet olarak; hükme esas alınan bilirkişi kök ve ek raporlarının kaçak elektrik faturası yönünden yapılan tespitler EPTHY hükümlerine aykırı olduğunu, hükme esas alınan bilirkişi raporlarında; kaçak elektrik tüketim bedelinin hesaplanmasına esas alınan tüketim miktarı, “güç değeri” olarak harici hattan enerji aldığı iddia edilen cihazların toplam gücü olarak tutanakta gösterilen 13,6 kW değer, “süre” olarak, 180 gün ve “günlük çalışma saati” olarak ise 8 saat esas alınarak 19.584 kWh belirlenmiş ve bu tüketim miktarına göre yapılan hesaplama sonucunda, davalı-birleşen davada davacı şirketin talep edebileceği kaçak elektrik tüketim bedelinin 107.315,06-TL olduğu yönünde görüş bildirildiğini, tutanakta belirtilen güç değerlerinin, gerçek ve doğru güç değerleri olup olmadığına dair teknik yönden hiçbir inceleme, araştırma ve değerlendirme yapılmadığını, mahalde bulunan elektrikli cihazların doğru tespiti sırasında, tutanakta liste halinde sıralanan cihaz ve makinelerin, etiket bilgileri ile birlikte video kayıtları çekilerek, güç değerlerinin tespit edilmesi gerektiğini kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanmasında “güç değeri” olarak, tutanakta gösterilen toplam 13,6 kW gücün kullanma faktörü olan 0,60 ile çarpımı sonucunda bulunan 8,16 kW değer esas alınması gerekirken, hükme esas alınan bilirkişi heyet raporunda 13,6 kW değerin esas alınması EPTHY hükümlerine aykırı olduğunu, tarife değişikliğinin göz ardı edildiğini, kaçak elektrik tüketim bedeli hesaplaması, Belediye Tüketim Vergisi yönünden de Belediye Gelirleri Kanunu ve EPTHY hükümlerine aykırı olduğunu, kaçak tüketim miktarına göre takip tarihi itibariyle birleşen davada davacı şirketin talep edebileceği faiz ve sair takip kalemleri yönünden herhangi bir değerlendirme yapılmadığını, birleşen dosyada vekalet ücretinin hatalı hesaplandığını ileri sürerek kararın kaldırılmasını talep ve istinaf etmiştir.Asıl dosya davalısı-birleşen dosya davacısı ... vekili istinaf başvurusunda önceki iddialarını tekrarla birlikte özet olarak; kararın gerekçesiz olduğunu, tanıklarının dinlenilmediğini, rapora itirazlarının değerlendirilmediğini, kaçak kullanımın 1 yılı aşkın süredir gerçekleştiğine ilişkin yeterli belge olmadığı bu sebeple kaçak ek tüketim hesabı yapılamayacağı belirtildiğini, hesaplamaların hatalı olduğunu, faturaya süresinde itiraz edilmediğini ileri sürerek kararın kaldırılmasını talep ve istinaf etmiştir.Dava asıl dosyada kaçak tahakkuku nedeniyle menfi tespit, birleşen dosyada ise aynı kaçak tahakkukuna dayalı başlatılan takibe vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.Davacı/birleşen dosya davalısı kullanım yerinde kaçak elektrik enerjisi kullanılmadığını ileri sürmektedir.Davalı/birleşen dosya davalısı ise yapılan işlemler ile tahakkukun mevzuata uygun olduğunu savunmaktadır.Mahkemesince taraf delilleri toplanarak bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır.Bilirkişiler Doç. Dr. ... Dr. Öğr.Üy. ... 26.11.2022 tarihli raporlarında özetle; \" tutanak ve ekindeki CD içeriğine göre ...görevlileri tarafından elektronik sayacın klemens kapağı kaldırılarak işletme içine giren faz bağlı olduğu klemensinden çıkatılmış, (1. Resim sarı çerçeve) böylece akım yolu kesilmiştir. Bu durumda işletme içinde hiçbir elektrikli cihazın (akü/kesintisiz güç kaynağı ile beslenenler dışında) çalışmaması gerekmektedir. ... görevlileri bu durumda işletme içinde elektrikli cihaz ya da cihazların çalışıp çalışmadığını kontrol etmişlerdir. Videodan ilk dikkati çeken bir kısım aydınlatmanın (2. Resim) yanıyor olmasıdır. Yukarıdaki resimlerde siyah olarak görülen fotoğrafta bir adet elektrikli çay kazanının olduğu ... ekibi tarafından tespit edilmiştir. CD'de bulunan videodan alınan görüntülere göre Klima, 3 Ad., 2,2 kW, toplam 6,6 kW, Ufo isitici, 1 Ad. , 2,5 kW, Çay kazanı, 1 Ad.,3 kW, Havalandırma , 1 Ad, 1,5 kW Toplam13,6 KW cihazların kaçak hatta bağlı şekilde çalıştığı tespit edilmiştir.... sayaçtan geçirilmeden ayrı bir hatla kaçak elektrik enerjisi kullanımının tespiti halinde, kullanım süresi esas alınır. Ancak bu süre 180 günü geçemez.... kaçak kullanım süresi dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak (1) numaralı alt bent çerçevesinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır. Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı, 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz. .Kaçak elektrik faturası yönünden yapılan hesaplamada davacının ödemesi gereken miktarın 107.315,06 TL olduğunu mütalaa etmişlerdir\"Bilirkişi heyeti 06.03.2023 tarihli ek raporunda ise \"Tüketim eğrisi incelendiğinde kaçak tutanağının düzenlendiği 14.01.2022 tarihinde sonra günlük tüketimin 64 kWh/gün'e yükseldiği görülmektedir. Eğri üzerinde en sağdaki belirgin yükselme kaçak kullanımı işaret etmektedir. Ancak, geriye dönük yapılan incelemelerde işletmenin tüketim alışkanlığının dönemler arasında değişimler göstermediği, tutanaktan sonra bir süre yüksek olan tüketimlerin sonrasında düştüğü görülmektedir.Tutanak tarihinden sonra tüketimin yükselmesi kaçak kullanıma işaret etse de, tüketim eğrisinin bu seyri geriye dönük uzun süreli kaçak kullanım olduğunu göstermeyeceği kanaatine varılmıştır. Açıklana gerekçelerle, davacıya 107.315,06 TL. kaçak elektrik faturasının tahakkuk ettirilmesi gerektiği, ek tahakkuk için ise, kaçak kullanımın yanında mutlaka ek tahakkuk olacak diye bir kural olmayıp, dosyadaki bilgiler ile ek tahakkukun iptal edilmesi gerektiği görüşüne varılarak kök raporumuzu değiştirecek bir husus olmadığı kanaatine varılmıştır.\" şeklinde görüş bildirmişlerdir.Bilirkişi heyeti 31.05.2023 tarihli ek raporunda da aynı görüşlerini tekrarlamışlardır. 30.05.2018 tarihli ''Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği\" nde; Kaçak ve Usulsüz Elektrik Enerjisi Tüketimi Kaçak elektrik enerjisi tüketimi halleri MADDE 42 – (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak;a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi,b) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi,c) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle,eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi,ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.Kaçak elektrik enerjisi tespit süreci MADDE 43 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri kapsamında doğrudan dağıtım sistemine yapılan müdahalelerde dağıtım sistemine olan bağlantılar ortadan kaldırılır. Kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir.(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında sayaca müdahale edildiğine ilişkin şüpheye sebep olacak bir bulguya rastlanılması halinde aşağıda belirtilen kaçak tespit süreci başlatılır;a) Sayaç sökülerek yerine uygun bir sayaç takılmak sureti ile mevcut sayaç incelemeye alınır.b) (Değişik:RG-20/2/2021-31401) Sökülen ve takılan sayaçlarla ilgili EK-6’ da yer alan bilgilerin tamamını içeren sayaç değiştirme tutanağı düzenlenir ve bu tutanağın bir örneği kullanım yerine bırakılır. İletişim bilgilerinin bulunması halinde tüketiciler kısa mesajla bilgilendirilir. Ayrıca yedinci fıkra kapsamında sayaçlar seri numaraları görülecek şekilde fotoğraflanır.c) İnceleme sonucunda sayaca müdahale edilerek tüketimin doğru tespit edilmesinin engellenmesi suretiyle elektrik enerjisinin eksik veya hatalı ölçülerek veya hiç ölçülmeden tüketildiğinin laboratuvar raporu ile tespiti halinde EK-5’te yer alan kaçak tespit tutanağı düzenlenir.ç) Laboratuvar raporu, kaçak elektrik tespit tutanağı ve ödeme bildirimi beraber tüketiciye bildirilir ve aynı süre içerisinde kesme bildirimi düzenlenmek suretiyle kullanım yerinin elektriği kesilir.(3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi kapsamında kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir.(4) (Değişik:RG-8/4/2022-31803) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişi 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentleri kapsamındaki tüm tespitler için, (a) ve (ç) bentleri kapsamında ise tüketimin doğru tespit edilmesinin engellendiğinin tespiti halinde kaçak elektrik enerjisi tüketimi tespit edilen gerçek veya tüzel kişiler hakkında Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunabilir.(5) Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edilmesinde, ilgili tüzel kişinin tespitini doğru bulgu ve belgelere dayandırması ve tüketici haklarının ihlal edilmemesi esastır.(6) (Mülga:RG-20/2/2021-31401)(7) (Değişik:RG-20/2/2021-31401)Bu madde kapsamında yapılan tespit ve işlemler kullanım yerini de içerecek şekilde fotoğraflanır.Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması MADDE 44 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için;a)Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre,b) Tüketimi doğru olarak kaydetmiş yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerinin bulunmaması durumunda, ihtilafsız aynı dönem ki tüketim miktarına göre, hesaplanır. (b) bendi kapsamında, kaçak kullanım tespitinin yapıldığı tarihten geriye dönük olarak yapılan incelemeler sonucunda, tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebiliyorsa, bu tarihten önceki aynı dönem, ihtilafsız dönem olarak kabul edilir.(2) Birinci fıkra kapsamında doğru tespit edilmiş tüketim değeri yoksa, kullanım yerinin müstakil trafolu olup olmamasına bakılmaksızın;a) Meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60’ı, projesi yok ise, basit yapılarda 3 kW, diğerlerinde 5 kW’nın altında olmamak üzere bağlantı gücüne ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak, b) Diğer tüketici gruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer 3 kW’nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre hesaplanır. Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir. (3)42. maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında, mühürlenmiş sayaçtan geçirilmeksizin ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, tüketilen elektrik enerjisi sadece bu hat üzerindeki cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanır.(4) 42 . maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır. Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre:MADDE 45–(1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır;a) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde; doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez.Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır.b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez.c) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez. ç) Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır.1) Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz.(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir.(3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri;a) Meskenlerde; 5 saat,b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisi çerçevesinde belirlenen saat,c) Sanayi tüketici grubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat,ç) Diğer tüketicilerde; 8 saat, olarak kabul edilir.(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabul edilir. (5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır. Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) bendinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır.Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması MADDE 46–(1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz.(2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir.(3) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi tükettiğinin tespiti edilmesi durumunda, kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 2 katı göz önüne alınarak hesaplama yapılır(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara ilişkin kaçak elektrik enerjisi tüketimindeki hesaplamalar, ticarethane tüketici grubuna uygulanan birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarife üzerinden yapılır.\" şeklinde düzenleme yapılmıştır.Bilirkişi raporunda gecikme faizi ve KDV'si yönünden hesaplama yapılmamış olduğu, mahkemece faiz yönünden karar verilmiş ise de hesaplama yönteminin gösterilmediği, kararın bu kısmının taraf ve istinaf incelemesi yönünden denetlenebilir olmadığı anlaşılmaktadır.Asıl dosya davacısı-birleşen dosya davalısı ve asıl dosya davalısı-birleşen dosya davalısı vekilinin istinaf başvurusunun kabulüyle, HMK'nın 353/1-a-6 maddesi uyarınca kararın kaldırılmasına, bilirkişilerden faiz ve taraf itirazlarının karşılanması için ek rapor alınarak hasıl olacak sonuca göre karar verilmek üzere dosyanın mahkemesine iadesine karar vermek gerekmiştir.
K A R A R:Yukarıda açıklanan nedenlerle;Asıl dosya davacısı-birleşen dosya davalısı ve asıl dosya davalısı-birleşen dosya davalısı istinaf başvurusunun kabulü ile, kararın, HMK 353/1-a-6 maddesi uyarınca kaldırılmasıyla, yukarıda izah edilen şekilde, yeniden yargılama yapılıp bir karar verilmek üzere dosyanın ilk derece mahkemesine geri gönderilmesine,Peşin alınan istinaf karar harcının istinaf edene isteği halinde iadesine,İstinaf sebebiyle yatırılan gider avansı bakiyesi varsa karar kesin olmakla istinaf edene ilk derece mahkemesince iadesine, Dair dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda HMK 353/1-a maddesi gereğince kesin olmak üzere oybirliği ile karar verildi.