T.C.
GAZİANTEP
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
11. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO\t: ...
KARAR NO\t\t: ...
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
BAŞKAN\t\t: ... (...)
ÜYE\t\t: .. (...)
ÜYE\t\t: ... (...)
KATİP\t\t: ... (...)
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ\t: Gaziantep 2. Asliye Ticaret Mahkemesi
TARİHİ\t\t: ....
NUMARASI\t\t: ..
DAVACI\t\t: ..
VEKİLLER\tİ\t: Av. ... & Av. ...
DAVALILAR\t: ..\t
VEKİLİ\t\t: Av. ...
DAVANIN KONUSU\t: İtirazın İptali (Banka GKS'den Kaynaklanan)
İSTİNAF KARARININ\t
KARAR TARİHİ\t: ....
YAZIM TARİHİ\t: .......
Taraflar arasında görülen davada yerel mahkemece verilen karar davacı vekilince istinaf edilmekle, dosyadaki tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:
DAVA: Davacı vekili, davalı .....ile müvekkili arasındaki ..... kapsamında diğer davalılar ... ve ...'ın da müteselsil kefil sıfatıyla sorumlu olduklarını, davalı asıl borçlunun bakiye kredi borcunu ödememesi üzerine hesabın kat edilerek ihtarname gönderildiğini, ancak buna rağmen ödeme yapılmadığını beyanla .... Esas sayılı icra takibine davalıların vaki itirazlarının iptali ile takibin devamına, asgar.. icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili, işletilen faiz miktarının yasal olmadığını, yasal faiz istenebilecek alacaklarda da ticari faiz işletildiğini, ayrıca davacı tarafça müvekkillerine gönderildiği iddia edilen ihtarnamenin gönderilmediğini, borçlu olmadıklarını beyanla davanın reddini dilemiştir.
DAİREMİZİN KALDIRMA KARARI: Mahkemece ......Karar sayılı ....... tarihli kararıyla; davalıların .......hesabı kredisi için asıl alacak ana para .......TL işlemiş temerrüt faizi.......gider vergisi (BSMV.... TL olmak üzere toplam ....TL olduğunu, karşılıksız çekten dolayı ödenen garanti bedeli tazmini kredisi için Asıl alacak (.) ......TL işlemiş temerrüt faizi...... gider vergisi.......TL olmak üzere toplam...... TL, taksitli ticari kredi için asıl alacak (anapara).... TL, İşlemiş Temerrüt faizi.....gider vergisi (BSMV) ..... TL olmak üzere toplam..... TL.......; Asıl alacak (anapara) ...... TL işlemiş temerrüt faizi ... TL..gider vergisi (BSMV) ....TL olmak üzere toplam .... TL olmak üzere toplam alacak miktarının .... TL olduğu anlaşıldığı gerekçeleriyle davanın ...... TL yönünden kısmen kabulüne karar verilmiş, hüküm davacı vekilince istinaf edilmiş olup; Dairemizin...... karar sayılı, ..... tarihli kararıyla; davacının takip talebine dayanak göstererek takip ve dava konusu yaptığı .. nolu alacak kalemi ...... TL asıl alacak, ..... TL işlemiş temerrüt faiz......... TL BSMV olmak üzere cem'an ...... TL'den ibaret olup, işbu alacak kalemi de dava değerine dahil edilerek huzurdaki itirazın iptali davası ikame edildiği, hükme esas alınan kök ve ek raporlarda bilirkişi tarafından anılan .. nolu alacak kalemine dair bilgi ve belgeler, özellikle kredi kartı ekstreleri sunulmadığından bahisle bu alacağın ispatlanamadığı belirtilmişse de, UYAP üzerinden davacı vekilince kök rapora karşı yasal süresi içerisinde yöneltilmiş .. tarihli itiraz dilekçesi ekinde...... yanı sıra 12 sayfadan ibaret \"...... başlıklı kredi kartı ekstresi sunulduğu halde bu evrakların değerlendirilmediği, her ne kadar ek raporda işbu evrakların sunulmadığı belirtilmişse de, UYAP üzerinden yollanan dilekçe ekinde anılan belgelerin mevcut olduğu anlaşıldığından mahkemece anılan belgeler değerlendirilerek kredi kartı alacak kalemi hesaplatılmak üzere, bilirkişiden ek rapor alınması gerektiği belirtilerek HMK'nın 353/1-a-6. maddesi uyarınca yerel mahkeme kararının kaldırılmasına karar verilmiştir.
İLK DERECE MAHKEME KARARI: Yeniden yapılan yargılama neticesinde mahkemece; kaldırma ilamı esas alınarak sadece .. Kart yönünden yapılan inceleme ve yapılan değerlendirme sonucunda....TL Asıl alacak ... işlemiş faiz .. BSMV olmak üzere toplam .... TL olduğu, fazlaya ilişkin .......reddi durumunda, takip tarihinden itibaren.... TL asıl alacak tutarı tamamen tahsil edilinceye kadar yıllık... oranında ve devamında .......r aylık devre halinde deklere ettiği değişen oranlarda işleyecek temerrüt faizi ve bu faiz üzerinden . gider vergisi (..) ile birlikte istenilebileceği, mahkemece bilirkişiden alınan ek raporda davacı tarafça ibraz edilen belgelerin incelenmesi neticesinde davacı tarafın davalılardan kredi kartından kaynaklı talep edebileceği bedelin .... TL olduğunun bildirildiği, kaldırma ilamından önce aldırılan ek ve kök rapor dikkate alındığında kredi kartı borcu dışında davacının davalılardan talep edebileceği alacağın .. TL olduğu, ek rapor ile birlikte hesap edilen kredi kartı alacağının bu alacak miktarına eklendiğinde davacının davalılardan talep edebileceği alacak miktarının ... TL olduğu, bu durumda takibe yapılan itirazın .... TL yönünden iptaline karar verilmesi gerekmiş ise de kısa karar kurulur iken sehven takibin .. TL yönünden devamına karar verildiği, kısa karar ile gerekçeli karar arasında çelişki oluşturmamak adına davanın kısmen kabulü ile takibin ... TL yönünden devamına karar verilmiştir.
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ: Davacı vekili, mahkemece tekrar hüküm kurulmuş ise de bu kez de kısa kararda hatalı şekilde hüküm kurulduğunu ve hem müvekkili şirketin alacağı eksik hükmedildiğini hem de hukuka aykırı şekilde yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmesine sebebiyet verdiğini, bu nedenle de hükmün tarafça istinaf edilmesi zorunluluğu hasıl olduğunu, ilk derece mahkemesi kararı incelendiğinde hükmün hatalı şekilde kurulduğunu, hem müvekkili şirketin alacağının eksik yazıldığı hem de buna göre aleyhe yargılama gideri ve vekalet ücretinin hatalı şekilde yükletildiğinin açıkça ortada olduğunu belirterek istinaf başvurusunda bulunmuştur.
İNCELEME VE GEREKÇE: Dava hukuki niteliği itibariyle, .. kaynaklanan ödenmeyen bakiye borcunun asıl borçlu ve kefillerden tahsili için başlatılan takibe vaki itirazın....... maddesi gereğince iptali istemine ilişkindir.
HMK'nın 355. maddesi kapsamında hükmün infazda tereddüt oluşturup oluşturmadığının incelenmesi kamu düzeni ile ilgili olup, bu hususta açık bir istinaf bulunmasa bile....... re'sen nazara alınması zorunludur. Yerel mahkemece .... TL alacak yönünden takibin devamına karar verilmişse de, takip talebinde ayrı ayrı belirtilen ve bağımsızlığını koruyan her bir alacak kalemi açısından ayrı ayrı asıl alacak, işlemiş faiz ve .. talep edildiğinden her bir alacak kalemi yönünden infaza ve denetime elverişli olacak şekilde bağımsız hüküm vermesi, işlemiş faiz, BSMV ile işleyecek faiz türlerini ayrı ayrı kararda belirtmesi gerekirken infazda tereddüt meydana getirecek şekilde toplam rakamın gömülü bir şekilde hükme yazılmakla yetinilmesi ..maddesine açıkça aykırı görülmüştür. Kararın öncelikle bu yönden re'sen kaldırılarak düzeltilmesi gerekir.
Dairemizin kaldırma ilamı uyarınca düzenlenen....... havale tarihli ek raporda salt . .. yönünden davacı tarafından ibraz olunan belgeler kapsamında yapılan inceleme sonucunda, ..sayfalık kredi kartı harcamaları ekstresine göre davalı asıl borçlu şirkete ait .. nolu numaralı kredi kart kredi hesabına göre en son kanuni takip hesabına aktarılan meblağın .... TL olduğu, davacının ise kat ihtarıyla ..TL talep ettiği dolayısıyla da ...... TL fazladan talep ettiği anlaşılmakla, mahkemece alacak kalemleri toplamı olarak totalde ..... TL bedel yönünden itirazın iptaline karar vermek gerekirken, sehven .. TL'ye hükmedildiği anlaşılmakla hükmü bu yönden de kaldırılması gerekmiş; ancak bahsi geçen hukuki yanlışlıklar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, davacı vekilinin bu yöndeki istinaf başvurusunun kabulü ile HMK'nın 353/1-b.(2) bendi kapsamında hükmün düzeltilerek esas hakkında yeniden hüküm verilmesi gerekmiştir.\t
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
A-) Davacı ..... vekilinin vaki istinaf başvurusunun KABULÜ ile;
1...... Karar sayılı istinafa konu kararının KALDIRILMASINA,
2-Davacı tarafından yatırılan istinaf karar harcı .. TL'nin istek halinde iadesine,
3-Davacı tarafından yapılan .. TL istinaf başvuru harcının davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
4-İstinaf incelemesi duruşmalı yapılmadığından istinaf vekalet ücreti tayinine yer olmadığına,
B-)HMK'nın 353/1-b.(2) maddesi gereğince YENİDEN ESAS HAKKINDA HÜKÜM KURULMASINA,
Davanın KISMEN KABULÜ ile;
1-........Esas sayılı takip dosyasına davalıların vaki itirazlarının KISMEN İPTALİ ile;
-T....... yönünden; .. TL asıl alacak, .. TL işlemiş faiz,......TL BSMV olmak üzeren . .... TL alacağın, asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık .... oranında ..... .aylık devre halinde belirttiği değişen oranlarda temerrüt faizi işletilmek ve işleyecek faizin.. BSMV'si ile,
-... yönünden; ........TL işlemiş faiz,...... olmak üzere cem'an ...TL alacağın, asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık ....oranında ... aylık devre halinde belirttiği değişen oranlarda temerrüt faizi işletilmek ve işleyecek faizin ..BSMV'si ile,
-Karşılıksız çek yönünden nakden tazmin tutarları yönünden; ........ TL BSMV olmak üzere cem'an......TL alacağın, asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık ..ranında temerrüt faizi işletilmek ve işleyecek faizin .. ... ile,
-Taksitli ...... yönünden..TL asıl alacak, . TL işlemiş faiz, .. TL BSMV olmak üzere . .. TL alacağın, asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık .. oranında temerrüt faizi işletilmek ve işleyecek faizin.. ile,
-Borçlu Cari Hesap Kredisi yönünden; .......... TL alacağın, asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık % .oranında temerrüt faizi işletilmek ve işleyecek faiz..BSMV'si ile birlikte olmak üzere toplam .. alacağın davalılardan tahsili için takibin devamına,
-fazlaya dair istemin reddine,
2-Alacak mahiyeti itibariyle likit ve belirlenebilir olduğundan, kabul edilen toplam miktar üzerinden hesap olunan %..icra inkar tazminatı .... TL'nin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya ödenmesine,
3-Alınması gereken...... TL karar ilam harcından peşin alınan .. TL'nin mahsubu ile bakiye 15.726,18 TL'nin davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsili ile hazineye irat kaydına,
4-Davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden hüküm tarihinde yürürlükte bulunan.. gereğince .... TL nispi vekalet ücretinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya ödenmesine,
5-Davalılar kendilerini vekille temsil ettirdiğinden hüküm tarihinde yürürlükte bulunan . gereğince .. TL nispi vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılara ödenmesine,
6-Davacı tarafından ilk derece aşamasında sarfedilen ..TL'den ibaret harç giderinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya ödenmesine,
7-Davacı tarafından ilk derece yargılamasında sarfedilen cem'an... TL'den ibaret yargılama giderinin haklılık oranı nazara alınarak ..TL'sinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya ödenmesine, fazlaya dair kısmın davacı üzerinde bırakılmasına,
8-HMK'nın 333. maddesi uyarınca artan gider davacı tarafa iadesine,
9-HMK'nın 359/4. maddesi uyarınca işbu kararın ilk derece mahkemesince taraflara tebliğine,
Dair, dosya üzerinden yapılan tetkikat sonucunda HMK'nin 353 ve 362/1-a bendi uyarınca kesin olmak üzere oy birliği ile karar verilmiştir. ..
...
Başkan ...
¸e-imzalıdır
.. ...
Üye ... *
¸e-imzalıdır
...
Üye ...
¸e-imzalıdır
...
Katip ...
¸e-imzalıdır
NOT: BU BELGE ELEKTRONİK İMZA İLE İMZALANMIŞ OLUP AYRICA ISLAK İMZA UYGULANMAYACAKTIR. \"5070 Sayılı Yasanın 5. ve 22. maddeleri gereğince elektronik imza ile oluşturulan belgeler elle atılan ıslak imza ile aynı hukuki sonucu doğurur.\"