T.C. SAKARYA BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ 7. HUKUK DAİRESİ Esas-Karar No: 2024/1263 - 2024/1505
T.C.
SAKARYA
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
7. HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO\t\t: 2024/1263
KARAR NO\t\t: 2024/1505
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
BAŞKAN\t\t: ... (... )
ÜYE\t\t: ... (... )
ÜYE\t\t: ... (... )
KATİP\t\t: ... (... )
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ\t\t: KOCAELİ 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ\t\t: 06/03/2024
NUMARASI\t\t: 2023/546 Esas - 2024/144 Karar
ASIL DAVA
DAVACI\t\t: OTEL ASYA TURİSTİK TESİSLERİ İNŞAAT VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ - ...
VEKİLİ\t\t: Av. ...
DAVALI\t\t: KOCAELİ TİCARET SİCİLİ MÜDÜRLÜĞÜ - ...
VEKİLİ\t\t: Av. ...
FERİ MÜDAHİLLER\t\t: 1- ...
\t\t 2- ...
\t\t\t3- ...
VEKİLİ\t\t: Av. ...
DAVA TÜRÜ\t\t: Ticaret Sicili Memurunun Kararına İtiraz
DAVA TARİHİ \t\t: 16/11/2023
BİRLEŞEN DAVA:\t\t: KOCAELİ\t2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ'NİN 2024/33 Esas \t\t\t\t\t\t\t\t\t\tSayılı Dosyası
DAVACI\t\t: ...
VEKİLİ\t\t: Av. ...
DAVALI\t\t: KOCAELİ TİCARET SİCİLİ MÜDÜRLÜĞÜ - ...
VEKİLİ\t\t: Av. ...
DAVA TÜRÜ\t\t: Ticaret Sicili Memurunun Kararına İtiraz
DAVA TARİHİ \t\t: 23/01/2024
KARAR TARİHİ\t\t: 24/10/2024
KR. YAZIM TARİHİ\t\t: 30/10/2024
İstinaf incelemesi için dairemize gönderilen dosyanın ilk incelemesi tamamlanmış olmakla HMK'nın 353. ve 356. maddeleri gereğince; dosya içeriğine ve kararın niteliğine göre sonuca etkili olmadığından duruşma yapılmasına gerek görülmeden dosya üzerinden yapılan inceleme sonucunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ:
Davacı vekilinin asıl dava dilekçesinde özetle; davacının 08/09/2023 tarihli ikinci genel kurulu bir kısım ortaklar tarafından Kocaeli 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2023/442 Esas sayılı dosyası ile genel kurulun yokluğu talepli dava açılması gerekçesi ile 18/09/2023 tarihinde davalının Kocaeli Ticaret Sicili Müdürlüğü tarafından geçici tescil edildiğini, şirketin 2020-2021-2022 yılları genel kurullarının yapılmaması nedeniyle yönetim kurulunun görev süresi dolduğunu, eski yönetim kurulunun kendisine hissedarlarla yapılan yazılı ihtara rağmen genel kurulu yasal süresinde toplamadığını, bunun üzerine Kocaeli 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/372 Esas sayılı dosyası ile olağan genel kurulun gerçekleştirilmesi amacıyla 19/07/2023 tarihinde bir kısım hissedar tarafından dava açıldığını, davanın açılmasına müteakip bir önceki yönetim kurulu genel kurulu 08/08/2023 tarihinde gerçekleştirildiğini hissedarlara yazılı olarak bildirildiğini, yönetim kurulunun genel kurulu çağrısız olarak topladığını, şirket hissedarlarının tamamının yönetim kurulunun davetine uygun olarak 08/08/2023 tarihli toplantıya gelmişse de terekeye ait payların temsilinde anlaşılamadığını, çağrısız genel kurulun şartı olan %100'lük nisap olmadığını, bu nedenle genel kurul nisap eksikliği sebebiyle açılmamış ve bu husus tutanağa bağlanmadığını, aynı tutanakta tüm hissedarların açıkça ikinci genel kurul ifadesini kullanarak ikinci genel kurulun 08/09/2023 te bu sefer doğru şekilde çağrılı olarak yapılmasını ortaklaşa karara bağlandığını, genel kurul çağrısının 14 Ağustos 2023 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde açıkça ikinci toplantıya davet şeklinde ilan edildiğini, genel kurul beklenirken bir önceki yönetim kurulu başkanı ... 21/08/2023 tarihinde Kocaeli İl Ticaret Müdürlüğüne başvurarak genel kurulda bakanlık temsilcisi atanmasını yazılı olarak talep ettiğini, yapılan görevlendirmeye hiçbir hissedarın itiraz etmediğini, 29/08/2023 tarihinde eski yönetim kurulu başkanı ... hissedarlardan ...'a ...'e ve ...'a Otel Asya zarfı içerisinde ve Otel Asya antetli, kaşeli ve imzalı bir mektup göndererek işbu genel kurulun yapılmayacağını ihtaren bildirmek suretiyle üçü de şehir dışında yaşayan bu hissedarların yapılacak genel kurula katılımı engellenmek kastıyla aldatıcı hareketlerde bulunulduğunu, çağrısız yapılan birinci toplantı nisap eksikliği nedeniyle yapılamadığını ve bu husus tüm hissedarların imzası ile tutanak altına alındığını, TTK'ya ve ikincil mevzuata uygun bir şekilde toplanıp karar alan 08/09/2023 tarihli şirket genel kurul kararının 18 Eylül 2023 tarihinde geçici de olsa tescil ve ilan edildiğini, şirketin hali hazırdaki yönetim kurulu başarılı bir şekilde çalışmalarına başlamadığını belirterek Kocaeli Ticaret Sicil, Müdürlüğünce18/09/2023 tarihlinde geçici olarak tescil ve ilan edilen 08/09/2023 tarihli genel kurulun kalıcı olarak tesciline, karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı vekilinin sunmuş olduğu cevap dilekçesinde özetle; davacının davayı açmasında hukuki yarar bulunmadığını, davcının genel kurulun iptali ile ilgili Kocaeli 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/442 Esas sayılı açılan davanın tespit tutanağı ile başvurarak tescil isteminin reddine karar verilmesini talep ettiğini, Kocaeli 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/442 Esas sayılı dosyası neticesine göre geçici tescil silinecek veya kesin tescile dönüştürüleceğini belirterek davanın reddine, karar verilmesini talep etmiştir.
Davacı vekili birleşen dava dilekçesinde özetle; Otel Asya Turistik Tesisleri İnşaat ve Ticaret A.Ş'nin 08/09/2023 tarihinde yapılan genel kurulunda ..., ... yönetim kuruluna seçildiğini, ... 12/09/2023 tarih 3 nolu yönetim kurulu kararının tescili için Kocaeli Ticaret Sicil Müdürlüğüne başvurduğunu, özel istişare ile olsa gerek 15/09/2023 tarihli dilekçe ile geçici tescil talep edildiğini, Kocaeli Ticaret Sicil Müdürlüğü 18/09/2023 ve 2023-GD-9038 sayılı karar ile 12/09/2023 tarihli yönetim kurulu kararı yönetim kurulu yetkililer kararını Ticaret Sicil Yönetmeliğinin 40 maddesine göre geçici tescil yapıldığını, 08/09/2023 tarihli toplantının emredici hükümlere aykırı yapıldığı gerekçesi ile genel kurul toplantısının ve alınan kararın yok hükmünde olduğu sebebine dayanılarak Kocaeli 1. Asliye Ticaret Mahkemesinde dava açıldığını, davanın kabulüne karar verildiğini, davalı Otel Asya Turistik Tesisleri İnşaat ve Ticaret A.Ş.'nin 08/09/2023 tarihli olağan genel kurul kararının yok hükmünde olduğunun tespitine karar verildiğini, müvekkili vekili 05/01/2024 tarihli dilekçe ile geçici tescilin TTK'nın 32. maddesi kapsamında ticaret sicilden resen silinmesini talep ettiğini, sicil müdürlüğünün 08/01/2024 tarihli kararı ile bu talebi reddettiğini belirterek hukuka aykırı olarak geçici tescili yapılan ve kararın ilgiliye tebliğinden itibaren 3 ay içinde bir işlem yapılmayan 12/09/2023 tarihli yönetim kurulu kararının dosya üzerinden incelenerek TTK'nın 32 ve Ticaret Sicil Yönetmeliğinin 39 maddelerine göre sicilden terkinine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesi ile; davacı tarafından hissedarı bulunduğu Otel Asya Turistik Tesisleri İnşaat ve Ticaret A.Ş'nin %67.5 hissedarı olan kişinin vefat etmesi üzerine varisler arasında tereke paylaşımı konusunda husumet oluştuğunu, Otel Asya şirketinin %67.5 hissesinin temsili hususunda varislerin aralarında anlaşamaması sebebiyle 08/08/2023 tarihinde yapılan toplantıda çoğunluk sağlanamaması üzerine toplantı açılmadığını ve bir ay sonrasına ertelendiğini, ikinci toplantının çağrılı olarak yapılması ile ilgili tutanak tutulduğunu, ikinci toplantının yapılması adına yönetim kurulu gündem kararı aldığını, bakanlık temsilcisi huzurunda ikinci toplantı %21.75 hissedarın katılımı ile yapıldığını, yönetim seçim hakkında görüşmüş ve yeni seçilen yönetim Kocaeli Ticaret Sicil Müdürlüğüne başvurularak tescil talebinde bulunulduğunu, ikinci toplantının yapılmadığı sebeple de gerekli olan talımı nisaplananın sağlanmadığı gerekçesi ile tescil talebinin reddi için başvuruda bulunulduğunu, Ticaret Sicil Müdürlüğünün kararlarının kanunun emredici hükümlerine uygun olmak zorunda olduğunu belirterek davanın reddine karar verilmesini adlarına yargılama masrafları ve vekalet ücretine hükmedilmesine karar verilmesine, mahkeme aksi kanaatte ise davanın açılmasına müvekkili kurumun sebep olmaması nedeniyle yargılama gideri ve vekalet ücretinin davacı üzerine bırakılmasını talep etmiştir.
İLK DERECE MAHKEMESİ KARAR ÖZETİ :
İlk derece mahkemesince yapılan yargılama ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; \" ... Asıl davanın hukuki yarar yokluğundan REDDİNE,
Birleşen dosyanın aktif husumetten dolayı REDİNE ... \" karar verilmiştir.
Bu karara karşı asıl ve birleşen dava davacıları tarafından ayrı ayrı istinaf başvurusunda bulunulmuştur.
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ :
Birleşen dava davacısı ... vekili istinaf dilekçesinde özetle; ticaret sicili müdürlüğünün kararlarına karşı itiraz bir dava olmayıp, mahkemenin ticari bir dava olarak mütalaa ederek verdiği kazai nitelikteki kararın kaldırılması gerektiğini, birleşen davada davacı ... şirketin yönetim kurulu başkanı olup, geçici tescile itiraz eden kişi olduğunu, ... TTK'nın 39. madde bağlamında ilgili olduğunun tartışılmaz olduğunu, 08.09.2023 tarihli genel kurulun yoklukla malul olduğunu, bu sebeple, bu genel kurulda seçilen yönetim kurulu üyeleri yok hükmünde olduğunu, bu hale göre, eski yönetim kurulu üyelerinin sıfatı yerine yasal olarak seçilen yönetim kurulu üyelerine kadar devam edeceğini, mahkeme, ...'ın yönetim kurulu üyeliği ve başkanlığı görevinin devam ettiğini göz ardı ettiğini beyan ile; yerel mahkeme kararının kaldırılmasına, karar verilmesini talep ederek, istinaf başvurusunda bulunmuştur.
Asıl dava davacısı Otel Asya Turistik Tesisleri İnşaat ve Ticaret A.Ş. vekili istinaf dilekçesinde özetle; davacı şirket, hakkına kavuşmak için, hâli hazırda mahkeme kararına muhtaç bir konumda olduğunu, dolayısıyla genel kurula kasten katılmayan ve şirketin genel kurulunun tescilini engellemeye çalışan hissedarların kötü niyetli ve hileli davranışlarından korunmak amacıyla kanunun tanıdığı bir yetkiye dayanarak dava yoluna başvurma hakkını kullanan ve bu yola başvurması zaruri olan davacı şirket hakkında hukuki yarar yokluğundan bahsedilmesi abesle iştigal olduğunu beyan ile; yerel mahkeme kararının kaldırılmasına, karar verilmesini talep ederek, istinaf başvurusunda bulunmuştur.
DELİLLER: Kocaeli 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 06/03/2024 Tarih - 2023/546 Esas - 2024/144 Karar sayılı kararı ve tüm dosya kapsamı.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE:
Asıl ve birleşen dava; ticaret sicili memurunun kararına itiraz istemine ilişkindir.
İstinaf incelemesi HMK'nın 355. maddesi uyarınca istinaf sebepleri ile sınırlı olarak ve kamu düzeni yönünden yapılmıştır.
Dosyanın incelemesinde; davacı şirketin 08/08/2023 tarihinde yapılan genel kurulda, toplantının ertelenmesi kararı alınarak 08/09/2023 tarihinde çağrılı genel kurulun yapıldığı, genel kurulda seçilen yönetim kurulunun genel kurul kararlarının tescil ve ilanı için Kocaeli Ticaret Sicili Müdürlüğü'ne başvurduğu, bir kısım ortaklar tarafından Kocaeli 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2023/442 Esas sayılı dosyası ile genel kurulun yokluğu talepli dava açılması nedeniyle Kocaeli Ticaret Sİcil Müdürlüğü tarafından 18/09/2023 tarihinde genel kurul kararlarının geçici tescil edildiği, davacının eldeki dava ile Kocaeli Ticaret Sicil Müdürlüğünce 18/09/2023 tarihlinde geçici olarak tescil ve ilan edilen 08/09/2023 tarihli genel kurulun kalıcı olarak tescilini talep ettiği; davalı vekilinin, davacının davayı açmasında hukuki yarar bulunmadığını, davcının genel kurulun iptali ile ilgili Kocaeli 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/442 Esas sayılı açılan davanın tespit tutanağı ile başvurarak tescil isteminin reddine karar verilmesini talep ettiğini, Kocaeli 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/442 Esas sayılı dosyası neticesine göre geçici tescil silinecek veya kesin tescile dönüştürüleceğini belirterek davanın reddine karar verilmesini istediği;
Eldeki dava ile birleştirilen 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2024/33 Esas sayılı dosyasında davacılar vekilinin, Otel Asya Turistik Tesisleri İnşaat ve Ticaret A.Ş'nin 08/09/2023 tarihinde yapılan genel kurulunda ..., ... yönetim kuruluna seçildiğini, ... 12/09/2023 tarih 3 nolu yönetim kurulu kararının geçici tescili için 15/09/2023 tarihli dilekçe Kocaeli Ticaret Sicil Müdürlüğüne başvurduğunu, Kocaeli Ticaret Sicil Müdürlüğü 18/09/2023 ve 2023-GD-9038 sayılı karar ile 12/09/2023 tarihli yönetim kurulu kararı ve yönetim kurulu yetkililer kararının Ticaret Sicil Yönetmeliği'nin 40. maddesine göre geçici tescil yapıldığını, 08/09/2023 tarihli toplantının emredici hükümlere aykırı yapıldığı gerekçesi ile genel kurul toplantısının ve alınan kararın yok hükmünde olduğu sebebine dayanılarak Kocaeli 1. Asliye Ticaret Mahkemesinde dava açıldığını, davanın kabulüne karar verildiğini, davalı Otel Asya Turistik Tesisleri İnşaat ve Ticaret A.Ş'nin 08/09/2023 tarihli olağan genel kurul kararının yok hükmünde olduğunun tespitine karar verildiğini, müvekkili vekili 05/01/2024 tarihli dilekçe ile geçici tescilin TTK'nın 32 maddesi kapsamında ticaret sicilden resen silinmesini talep ettiğini, sicil müdürlüğünün 08/01/2024 tarihli kararı ile bu talebi reddettiğini belirterek hukuka aykırı olarak geçici tescili yapılan ve kararın ilgiliye tebliğinden itibaren 3 ay içinde bir işlem yapılmayan 12/09/2023 tarihli yönetim kurulu kararının dosya üzerinden incelenerek TTK'nın 32 ve Ticaret Sicil Yönetmeliğinin 39 maddelerine göre sicilden terkinine karar verilmesini talep ettiği, davalı vekilinin davanın reddini istediği; ilk derece mahkemesince asıl davanın hukuki yarar yokluğu nedeniyle, birleşen davanın ise aktif husumet yokluğu nedeniyle reddine karar verildiği, karara karşı asıl ve birleşen davacılar vekillerinin istinaf kanun yoluna başvurdukları anlaşılmıştır.
1-Asıl dava yönünden yapılan istinaf incelemesinde;
6102 sayılı TTK'nın \"İnceleme görevi ve geçici tescil\" başlıklı 32. maddesinin 4. fıkrası \"Çözümü bir mahkeme kararına bağlı bulunan veya sicil müdürü tarafından kesin olarak tescilinde duraksanan hususlar, ilgililerin istemi üzerine geçici olarak tescil olunur. Ancak, ilgililer üç ay içinde mahkemeye başvurduklarını veya aralarında anlaştıklarını ispat etmezlerse geçici tescil resen silinir. Mahkemeye başvurulduğu takdirde kesinleşmiş olan hükmün sonucuna göre işlem yapılır.\" şeklindedir. Ticaret Sicili Yönetmeliği'nin 40. maddesinde de aynı hüküm bulunmaktadır.
Eldeki uyuşmazlıkta, davacı şirketin 08/09/2023 tarihinde genel kurulun yapıldığı , genel kurul kararlarının tescili için yapılan başvuru sonrasında bir kısım ortakların genel kurulun yoklukla malul olduğunun tespiti istemli dava açtıklarını ticaret sicili müdürlüğüne bildirilmesi üzerine müdürlükçe tescili istenen genel kurul hakkında Kocaeli 1. ATM'nin 2023/442 Esas sayılı dosyasında genel kurulun yoklukla malul tespiti talepli davanın devam etmesi nedeniyle anılan hükümler gereğince geçici tescil yaptığı anlaşılmıştır. Müdürlük kararında bu bakımdan hukuka aykırılık yoktur. Anılan hüküm gereğince müdürlük mahkeme kararı kesinleşince karar doğrultusunda işlem yapacaktır. Anılan davada verilen karar henüz kesinleşmediğinden davanın reddi gerekmektedir. Bu nedenle davacı vekilinin istinaf isteminin reddi gerekmiştir.
2-Birleşen dava yönünden yapılan istinaf incelemesinde;
Birleşen davada ise anılan geçici tescilin Kocaeli 1. ATM'nin 2023/442 E sayılı dosyasında genel kurulun yoklukla malul olduğunun tespitine karar verilmesi nedeniyle geçici tescilin terkinin talep edildiği görülmektedir.
6102 sayılı TTK'nın itiraz başlıklı 34. maddesi \"İlgililer, tescil, değişiklik veya silinme istemleri ile ilgili olarak, sicil müdürlüğünce verilecek kararlara karşı, tebliğlerinden itibaren sekiz gün içinde, sicilin bulunduğu yerde ticari davalara bakmakla görevli asliye ticaret mahkemesine dilekçe ile itiraz edebilirler.\" şeklindedir.
Ticaret Sicili Yönetmeliği'nin 39. maddesi \"İlgililer; tescil, değişiklik veya silinme istemleri ile ilgili olarak müdürlükçe verilecek kararlara karşı, tebliğ tarihinden itibaren 8 gün içinde sicilin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesine dilekçe ile itiraz edebilir. Mahkeme dosya üzerinde yapacağı inceleme sonucunda tescilin gerekli bulunduğu sonucuna varırsa tescilin yapılmasını müdürlüğe emreder, aksi takdirde tescil istemini reddeder.\" şeklindedir.
İlgililerin kimler olacağının Ticaret Sicili Yönetmeliği 22. ve 39. maddelerinde sayılmıştır. Anılan hükümlerde şirket ortakları ilgililer arasında sayılmamıştır. Davacıların şirket ortağı olması nedeniyle ilgililer kavramı içerisinde olmadığı ve davada aktif husumet ehliyetlerinin bulunmadığı anlaşılmaktadır. Bu nedenle ilk derece mahkemesi kararı usul ve yasaya uygun olup birleşen davacılar vekilinin istinaf isteminin reddi gerekmiştir.
Açıklanan nedenlerle; dosya kapsamına, kararın dayandığı delillerle, yasaya uygun gerektirici nedenlere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına ve ileri sürülen istinaf sebepleri dikkate alındığında mahkemenin vakıa ve hukuki değerlendirmesinde usul ve esas yönünden yasaya aykırılık bulunmamasına, HMK'nın 355. maddesi uyarınca, kamu düzenine ilişkin konularda da kararın esasına etkili bir aykırılık bulunmaması nazara alınarak asıl ve birleşen dava davacıları vekilinin istinaf sebepleri yerinde görülmediğinden istinaf başvurularının ayrı ayrı esastan reddine, karar vermek gerekmiştir.
H Ü K Ü M: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-HMK'nın 353-(1)-b)-1) maddesi uyarınca; Asıl ve birleşen dava davacıların İSTİNAF BAŞVURULARININ AYRI AYRI ESASTAN REDDİNE,
2-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi uyarınca alınması gereken harç peşin alındığından, yeniden alınmasına yer olmadığına,
3-İstinaf Kanun Yoluna Başvurma harçlarının hazineye gelir kaydına,
4-İstinaf kanun yoluna başvuru için yapılan masrafların, istinaf edenler üzerinde bırakılmasına,
5-İstinaf edenler tarafından yatırılan, istinaf avansından kullanılmayan kısmın HMK'nın 333. maddesi uyarınca; ilk derece mahkemesince istinaf edenlere iadesine,
6-İstinaf incelemesi duruşmalı yapılmadığından vekalet ücreti takdirine yer olmadığına,
7-Gerekçeli kararın tebliği işlemlerinin kararın temyize tabi bulunması nedeniyle Dairemiz tarafından yerine getirilmesine,
İlişkin; Dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda HMK'nın 361. maddesi gereğince kararın tebliğinden itibaren (2) hafta içerisinde Yargıtay İlgili Hukuk Dairesi'ne TEMYİZ yolu açık olmak üzere oy birliği ile karar verildi.
24/10/2024
\t\t\t
...
Başkan ...
¸e-imzalıdır.
...
Üye ...
¸e-imzalıdır.
...
Üye ...
¸e-imzalıdır.
...
Katip ...
¸e-imzalıdır.
* Bu belge, 5070 sayılı Kanun hükümlerine uygun olarak elektronik imza ile imzalanmıştır.*